Самостоятельными системами (а не отраслями) права являются два вышеуказанных межотраслевых комплексных юридических образования.
Международное публичное право – этосовокупность юридических норм и принципов, которые создаются государствами и другими компетентными властными субъектами посредством согласительных процедур (договоров) и направлены на регулирование межгосударственных и иных международных публичных отношений.
Последние включают отношения: а) между государствами – двусторонние и многосторонние; б) между государствами и международными сообществами государств в целом; в) между государствами и международными межправительственными организациями; д) между государствами и государствоподобными образованиями, которые имеют относительно самостоятельный международный статус; е) между межправительственными и международными организациями и др.
К источникам международного публичного права относятся международные договоры (основные источники), обычаи, правовые акты международных конференций, судов и иных международных организаций.
Основными принципами международного публичного права являются следующие: суверенное равенство государств, невмешательство во внутренние дела, юридическое равенство и самоопределение народов, неприменение силы или угрозы силы, мирное урегулирование споров, нерушимость границ, территориальная целостность государств, их международное сотрудничество, добросовестное выполнение международных публичных обязательств, уважение прав человека и его основных свобод.
Система международного публичного права состоит из отдельных относительно самостоятельных отраслей и институтов права, ядро которых образуют международные нормы и принципы, выраженные и закрепленные в соответствующих источниках права.
В литературе, например, выделяют такие отрасли, как международное гуманитарное право, морское право, воздушное право, космическое право, уголовное право, право международных договоров, право внешних сношений, право международных организаций, право международных судов, международное экологическое право, право международной безопасности, международное экономическое право.
В рамках каждой отрасли существуют, как правило, отдельные институты права, т.е. комплексы нормативно-правовых предписаний, которые регулируют определенные разновидности международных отношений. Так, в международном морском праве можно выделить институты права, регламентирующие режимы территориального моря, континентального шельфа, исключительной экономической зоны, открытого моря, района морского дна за пределами национальной юрисдикции. В международном экологическом праве особая роль принадлежит таким институтам, как охрана планетарной среды и космического пространства, животного и растительного мира, охрана морской среды и др.
Международное частное право – это комплекс норм и принципов, институтов и отраслей национального и международного (цивилистического) права, которое регулирует имущественные, личные неимущественные и иные отношения, «осложненные» иностранным элементом с помощью колизионно-правового и материально-правового методов, приемов, средств и правил.
Субъектами международного частного права, как правило, являются иностранные граждане и лица без гражданства, иностранные юридические лица и др. хозяйствующие субъекты.
Выделяются следующие группы источников международного частного права. Во-первых, это все формы национального права той или иной страны, регулирующие частные отношения с «иностранным» элементом (например, ГК Республики Армении, ГК РФ, Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан» от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ с послед. изм. и доп.). Во-вторых, специальные законы и нормативные правовые акты (например, Федеральный закон Швейцарии «О международном частном праве» от 18 декабря 1987 г. с послед. изм. и доп.), международные конвенции, например, Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11 апреля 1980 г., Конвенция «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров» от 22 декабря 1986 г., Конвенция УНИДРУА «О международном финансовом лизинге» от 28 мая 1988 г., а также другие международные договоры и соглашения, связанные с хозяйственной деятельностью, гражданскими, семейными и наследственными делами.
Международному частному праву, как самостоятельной системе права, присущи свои специфические принципы, т.е. основные, базовые, фундаментальные и нормативно-руководящие начала, реализация которых обеспечит высокое качество и эффективность всей правовой регламентации частноправовых отношений в сфере реализации международного права. В литературе обычно выделяют и обстоятельно характеризуют принцип суверенного равенства национального права государств, принцип защиты отечественного правопорядка и принцип наиболее тесной связи. Сущность последнего заключается в том, что этот принцип служит разрешению коллизий в праве, а именно: процесс выбора соответствующего правопорядка должен основываться на идее поиска той системы права (законодательства), с которой конкретное общественное отношение, осложненное «иностранным» элементом, наиболее близко и тесно связано (см., например, ст. 1186 и 1211 ГК РФ).
В системе международного частного права можно также выделить отдельные отрасли и институты. К отраслям можно отнести гражданское и трудовое, брачно-семейное и наследственное международное частное право.
В праве же интеллектуальной собственности (отрасль права) выделяются такие, например, институты, как право промышленной собственности и смежные права в международном авторском праве.
Таким образом, мы присоединяемся к точке зрения тех российских (И.П. Блищенко, С.Б. Крылов и др.) и зарубежных (М. Геновски, М. Кинтано и др.) ученых-юристов, которые полагают, что международное право состоит из международного публичного права и международного частного права.
Глава 13. ФУНКЦИИ ПРАВА
Понятие функций права
Функции права– относительно обособленные предметные направления позитивного воздействия права на сознание и поведение людей (реальную действительность), в которых проявляется его природа, специфическая роль и назначение в жизни общества.
Признаки функций следующие:
1. В функциях выражается активная, динамичная роль права в регулировании (закреплении, охране) общественных отношений.
2. О функционировании права можно говорить лишь в том случае, если иметь в виду реально действующих субъектов и участников юридической практики. Именно через деятельность конкретных людей, их коллективов и организаций выражается творчески преобразующий и конструктивный характер права в правовой системе общества. Гегель отмечал, что закон не действует, действует человек.
3. Функции – относительно обособленные направления более или менее однородного воздействия права (карательное, компенсационное) на те или иные сферы жизни (экономическую, политическую и пр.).
4. Это всегда целенаправленное воздействие права. Функции непосредственно связаны с задачами, стоящими перед обществом, государством и иными субъектами права. Задачи обусловливают наличие и существование тех или иных функций, конкретное их содержание и способы юридического воздействия на реальную действительность. Причем несколько функций (например, превентивная, компенсационная) могут быть нацелены на выполнение какой-то конкретной задачи (охрану собственности), а с помощью одной функции (например, регулятивной) могут одновременно решаться несколько задач (официальное признание прав и законных интересов личности, утверждение правового статуса организаций).
5. В функциях предметно конкретизируются свойства права (обязательность, гарантированность, формальная определенность и др.), его содержание (например, нормы и принципы права) и формы (например, законы и подзаконные акты).
6. Функции предполагают не любое, а лишь позитивное, прогрессивное воздействие права на общественные отношения. Негативное, отрицательное его влияние необходимо рассматривать в качестве дисфункций.
7. В функциях права отражается его роль, общесоциальное и специально-юридическое назначение в жизни общества. Это особенно заметно проявляется при характеристике конкретных функций права.
Классификации функций права
В соответствии с элементами, из которых состоит система права, некоторые авторы (Т.Н. Радько, В.А. Толстик и др.) все функции права подразделяют на пять подгрупп (подсистем): общеправовые, межотраслевые, отраслевые, функции правовых институтов, функции норм права.
Относительно самостоятельные функции, на наш взгляд, выполняют принципы права и нормативные справки, легальные дефиниции и другие нестандартные нормативно-правовые предписания[24].
Было бы, однако, наверно функции права сводить лишь к сумме функций или отдельным функциям его основных компонентов (функциям отраслей или институтов). Совокупность генетических и структурных, внутренних и внешних, временных и пространственных связей приводит к появлению у права (системы права) таких функций, которые не присущи или присущи не в той мере каждому его элементу.
По времени действия все функции права можно подразделить на постоянные (например, регулятивные) и временные (экологическая функция появилась только в середине ХХ в.).
Определенное значение имеет и классификация на неосновные и основные функции. Так, известный русский юрист М.Н. Коркунов к числу основных относил разделительную функцию права, суть которой, по его мнению, заключается в разграничении прав и обязанностей субъектов. Некоторые зарубежные авторы (Т. Парсонс, Л. Мейхью и др.) первичной считают интегративную функцию права, направленную на разрешение и предупреждение конфликтов, обеспечение правового консенсуса, социальных контактов и создание гармоничных отношений.
Существуют и другие классификации, которые позволяют в той или иной степени отразить отдельные аспекты воздействия права на реальную действительность. Нам представляется более предпочтительной как в научном, учебном, так и практически – прикладном плане позиция тех авторов (С.С. Алексеева и др.), которые выделяют две большие группы функций права: общесоциальные и специально-юридические.
Содержание общесоциальных функций права
Одним из объективных критериев классификации функций служит та или иная сфера общественной жизни, которая подвергается правовому воздействию. По этому основанию все его функции можно разграничить на экономическую, политическую, социальную, идеологическую, экологическую, демографическую, функцию социального контроля и установления компромиссов.
Экономическая функция отражает активную роль права по отношению к экономической системе общества. Она проявляется, например, при издании и реализации ГК РФ, законов о банках, банкротстве, приватизации, конкуренции.
Суть политической функции заключается в том, что право закрепляет и охраняет политическую систему общества, основные политические институты, регулирует деятельность различных участников политических отношений. Так, гл. 1 Конституции РФ закрепляет основы конституционного строя и политической системы России, а законы «Об общественных объединениях» и «Политических партиях» – место указанных субъектов в политической системе и гражданском обществе в целом.
В социальной функции проявляется сама сущность права, поскольку право должно отражать идеи социальной справедливости и гуманизма. «Государственные пенсии и социальные пособия, – говорится в ст. 39 Конституции РФ, – устанавливаются законом. Каждому гарантируется социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях, установленных законом».
В настоящее время экология природы (почвы, атмосферы), человека, культуры и пр. – первостепенный объект правового регулирования. Поэтому экологическая функция стала одной из главных не только для права каждой страны, но и для международного права, всех правовых систем современности.
К числу основных относится идеологическая функция права. Она связана с формированием законопослушного поведения граждан и должностных лиц, повышением уровня их правовой культуры и правовой активности в жизни общества. «Закону свойственно также и стремление кое в чем убеждать, – писал Цицерон, – а не ко всему принуждать силой и угрозами»[25].
Конкретное содержание демографической функции права в различных демографических ситуациях может быть диаметрально противоположно. В странах с огромной численностью населения и высокими темпами рождаемости (Китай) осуществляются регулятивно-запретительные юридические меры, направленные на ограничение рождаемости; в странах, где по различным причинам снижается прирост населения (Россия), право призвано существенно стимулировать позитивные сдвиги в неблагоприятной демографической ситуации (конечно, было бы наивно думать, что все эти вопросы можно решать с помощью правовых средств).
Функция социального контроля и установления компромиссовнацелена на разрешение юридических споров (трудовых, семейных) и конфликтов (между гражданами, должностными лицами и др.).
Содержание специально-юридических функций права
Наиболее ярко сущность, особая природа права, его место и роль в обществе проявляются в специально-юридических функциях – регулятивной и охранительной. Регулятивная функция рассчитана на правомерное поведение. Она осуществляется путем наделения субъектов правами и обязанностями, установления определенных юридических рамок их поведения. Так, в п. 1 ст. 886 ГК РФ 1994 г. записано: «По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности».
Регулятивная функция права подразделяется порой на регулятивно-статическую (происходит закрепление общественных отношений) и регулятивно-динамическую (осуществляет правовое оформление движения отношений) подфункций. Нам представляется, что аналогичное деление можно провести и для охранительной функции права.
Такое «внутреннее» подразделение позволяет высказать предположение о том, что каждая функция права, синтезирующая множество однопорядковых направлений, состоит из нескольких подфункций. Если функция – это наиболее общее, ведущее направление воздействия, в котором выражается сущность, место и роль права в правовой системе, то подфункция показывает в рамках данного направления некоторые особые, специфические стороны воздействия. Например, идеологическая функция состоит из информационно-пропагандистской и воспитательной подфункций. В рамках правоохранительной функции права можно выделить превентивную, правовосстановительную, компенсационную, карательную и другие ее подфункции.
Превентивная подфункция права связана с предупреждением преступлений и иных правонарушений. Правовосстановительная подфункция направлена на отмену незаконных решений, фактическое и юридическое восстановление нарушенных прав граждан и организаций (например, восстановление незаконно уволенного сотрудника на работе). Компенсационная подфункция выражается в том, что право должно быть нацелено на возмещение любого ущерба (материального и морального), который причинен противоправными (а порой и правомерными) действиями. Суть карательной подфункции заключается в применении к конкретным субъектам таких мер юридического воздействия, которые связаны с лишениями личного (арест), организационного (понижение в должности), имущественного (штраф) и иного характера.
В науке правильно отмечается тот факт, что обе эти группы функций (общесоциальные и специально-юридические) – не какие-то особые, независимые направления позитивного воздействия, а лишь разнообразные аспекты данного воздействия, связанные с различными сторонами содержания права.