Международные обычаи – неписанные правила поведения, которые давно сложились, систематически применяются и отступление от них рассматривается как нарушение права.
Иными словами, международный обычай представляет собой длительно повторяемое в аналогичных условиях правило поведения, которое соблюдается и признается субъектами международного права. Согласно Статуту Международного суда ООН обычай есть «доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы» (ст.38).
Международные обычаи играют важную роль в международной торговле и торговом мореплавании.
Они могут носить правовой и неправовой характер. Правовой характер они имеют в случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным органом государства.
В Республике Беларусь международные обычаи являются одним из источников права.
Ст.258 «Применение правил об общей аварии» КТМ Республики Беларусь, указывает, что при отсутствии в национальном законодательстве правил, определяющих род аварии, такие правила могут устанавливаться соглашением сторон либо международными обычаями торгового мореплавания. В качестве свода обычаев такого рода применяются Йорк-Антверпенские правила по общей аварии в редакции 1994 г.
Торговые обычаи, как правило, фиксируются национальной торговой палатой, а также Международной торговой палатой в Париже. В частности, последней изданы Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС. С 1 января 2000 г. действует ИНКОТЕРМС–2000.
Международной торговой палатой подготовлены также Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и Унифицированные правила по инкассо – публикации МТП №500 и №522.
Ст.290 ГК Республики Беларусь предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.
В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, называют обыкновением.
Обыкновение – это правило поведения или заведенный порядок, который стороны установили в отношениях между собой.
Обыкновение складывается в практике поведения конкретных, определенных лиц (неоднократное включение в договор определенных элементов и т.д.). Это правило поведения не имеет никакого отношения к другим субъектам.
Обычай же складывается в практике поведения неопределенного круга лиц.
Существуют два способа установления обыкновения:
1. прямое указание в договоре на какое-либо определенное правило поведения, которое не является обязательным для сторон в отношениях с иностранным элементом;
2. практика поведения.
Нормы обыкновения имеют значение для установления стандартов честности, добросовестности.
Судебная практика как источник международного частного права
Судебная практика – деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении гражданских и уголовных дел.
В государствах англо-американской системы судебная практика рассматривается в качестве важнейшего источника права
(в т.ч. международного частного права). В этих государствах некоторые правовые вопросы, связанные с иностранным элементом, регулируются не в законодательном порядке, а путем применения судебной практики.
В Австралии, Англии, некоторых штатах США, ЮАР, ряде провинций Канады, Новой Зеландии, Индии и других действует так называемая система судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по гражданским и уголовным делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел.
Контрольные вопросы к теме №2
1. В чем проявляется своеобразие источников международного частного права? Что понимается под наличием «иностранного элемента» в этих отношениях?
2. Дайте определение международного частного права и укажите его место в правовой системе.
3. Какие соглашения действуют в отношениях Республики Беларусь с другими государствами в области международного частного права?
4. В чем проявляется связь международного частного права и международного публичного права?
5. Какие точки зрения существуют по вопросу о том, входит ли международное частное право в состав международного публичного права или относится к внутреннему праву?
ТЕМА 3. КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ
В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
Лекция 3. Коллизионные нормы
Основные термины:
коллизионные нормы, структура коллизионных норм, объем, привязка, коллизионные формулы прикрепления; виды коллизионных норм, коллизионное право; «кумуляция коллизионных привязок», коллизия коллизий; «хромающие отношения», оговорка о публичном порядке, проблема обхода закона в международном частном праве, толкование коллизионных норм, применение иностранного права и порядок установления его содержания.
Понятие коллизионной нормы.
Структура коллизионной нормы
Коллизионная норма – это норма отсылочного характера указывающая, право какого государства применимо к данному отношению. Главное отличие коллизионной нормы от других юридических предписаний – это преодоление коллизионной проблемы путем определения применимого права, т.е. права, подлежащего применению в силу указания коллизионной нормы.
Структура коллизионной нормы отличается от структуры обычной правовой нормы (в коллизионной норме нет гипотезы, диспозиции и санкции).
Согласно традиционному представлению коллизионные нормы включают два основных элемента:
1. объем– указание на те отношения, к которым должны применяться коллизионные нормы (институт гражданского права, трудового права, семейного права и др.);
2. привязка – указывает на право государства, подлежащее применению к данному отношению или к группе таких отношений.
Например, ст.1112 ГК Республики Беларусь гласит: «Гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо». В указанной коллизионной норме слова «гражданская правоспособность» обозначают объем, а слова «определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо» – привязку.
Виды коллизионных норм
В современном международном частном праве встречается достаточно большое разнообразие видов коллизионных норм. Их необходимо разграничивать, пользуясь разнообразными классификациями. В зависимости от того, какой критерий будет положен в основу той или иной классификации, коллизионные нормы будут распределяться по соответствующим группам.
1. В зависимости от правовой формы выделяют национально-правовые, т.е. коллизионные нормы, установленные национальным правом, и унифицированные международно-правовые, т.е. нормы, установленные международными договорами. Последние должны толковаться с учетом их международного характера.
2. В зависимости от способа выражения воли законодателя коллизионные нормы делятся на нормы диспозитивного и императивного характера. Диспозитивныенормы не обязательны, от них можно отступить, стороны могут договориться о применении права на основе иного принципа. Императивные, напротив, обязательны, от них стороны не могут отступать.
3. В зависимости от формы коллизионной привязки выделяются коллизионные нормы односторонние и двусторонние. Первые определяют правила применения только одного, обычно отечественного, права (ст.1134 ГК Республики Беларусь), вторые сформулированы более широко и устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права.
Типы коллизионных привязок
Классификация коллизионных норм осуществляется также по широко известным типам формул прикрепления.
В законодательстве, международных договорах и практике различных государств применяются различные коллизионные привязки (коллизионные формулы прикрепления), имеющие обычно латинские обозначения.
Рассмотрим наиболее распространенные коллизионные привязки и отношения, к которым они применяются.
· Личный закон физического лица (lex personalis) (lex patriae) (lex domicilii).
Личный закон физического лица – один из распространенных коллизионных принципов, применяемый для выбора права при регулировании отношений, возникающих в связи с право-, дееспособностью физических лиц, их гражданско-правовым статусом, в брачно-семейных, наследственных отношениях.
Личный закон существует в двух разновидностях: закон гражданства (lex patriae) изакон места жительства (lex
domicilii).
Формула отсылки к закону гражданства свойственна законодательству и праву стран континентальной правовой системы, закон места жительства – стран англосаксонской системы права.
Законодательство Республики Беларусь по ряду вопросов в отношении иностранных граждан исходит из принципа гражданства (ч.1 ст.1103 ГК Республики Беларусь) и из принципа домициля – для лиц без гражданства (ч.2 ст.1103 ГК Республики Беларусь). Также этот коллизионный принцип закреплен в ряде международных договоров (п.1 и 2 ст.23 Минской конвенции 1993 г.; ст.26 Кишиневской конвенции 2002 г.).
· Личный закон юридического лица (lex rei societatis).
Для юридических лиц личный закон служит для определения их «национальности» (условный термин, обозначающий связь юридического лица с государством). В Республике Беларусь согласно ст.1111 ГК законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено. Также данная коллизионная привязка отражена в некоторых международных соглашениях (п.3 ст.23 Минской конвенции 1993 г.; п.3 ст.26 Кишиневской конвенции 2002 г.).
· Закон места нахождения вещи (lex rei sitae).
Определяет содержание вещных прав, их осуществление и защиту – ст.1119 ГК Республики Беларусь; ст.38, 45, 46 Минской конвенции 1993г.; ст.41, 48, 49 Кишиневской конвенции 2002 г.
· Закон «автономии воли» (lex voluntatis).
Эта коллизионная привязка означает, что к сделкам с иностранным элементом может применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен руководствоваться волеизъявлением сторон.
Закон автономии воли закреплен в законодательствах многих стран мира. В Республике Беларусь он закреплен в п.1 ст.1124 ГК.
· Закон места совершения действия (lex loci actus).
Данный коллизионный принцип распадается на несколько коллизионных привязок, каждая из которых имеет собственное значение. В их числе – закон места заключения договора; закон места совершения сделки, определяющий ее форму; закон места исполнения обязательства; закон места заключения брака; закон места осуществления основной деятельности; закон места причинения вреда.
· Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti comissi).
Это коллизионный принцип, который применяется в деликтных отношениях, имеющих юридическую связь с правопорядком различных государств.
С ростом масштабов транспортных операций, развитием туризма и международного сотрудничества в целом значение коллизионного регулирования в международных отношениях значительно повышается. Наряду с торговыми, обменными и иными экономическими отношениями в рамках международных связей возникает также большое количество обязательств, вытекающих из причинения вреда. Национальное право различных государств по-разному подходит к решению вопросов квалификации деяния в качестве правонарушения, факта и объема ответственности причинителя вреда, бремени доказывания его вины и др. В силу этого принципа деликтные отношения будут подчиняться соответствующим положениям той страны, в которой имело место причинение вреда.
П.1. ст.1129 ГК Республики Беларусь закрепляет, что права и обязанности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.
· Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано (the proper law of the contract).
Данная коллизионная привязка получила распространение в англо-американских странах, однако в последнее время находит применение в праве и практике европейских государств. ГК Республики Беларусь также оперирует данной категорией (п.2. ст.1100, п.1. ст.1103).
· Закон суда (lex fori).
Согласно коллизионному принципу прикрепления к закону суда учреждение, рассматривающее спор, несмотря на так называемый иностранный элемент в деле, не применяет иностранное право, если речь идет о гражданско-процессуальных его аспектах, а обращается к собственному правопорядку.
Разновидностью данного принципа выступает lex arbitrii – закон страны арбитража, т.е. страны соответствующего постоянно действующего арбитража, или государства, в котором проводится арбитраж.
· Закон флага (lex flagi).
Закон флага, т.е. закон государства, под государственным флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно, представляет собой важнейший коллизионный принцип в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон и т.п. Закону флага отведено место в КТМ Республики Беларусь и ВК Республики Беларусь.
· Закон места выполнения работы (lex loci laboris).
Он представляет собой разновидность коллизионного принципа, имеющего специальный характер. Данная формула прикрепления находит применение в трудовых отношениях. Практически все имеющиеся кодифицированные акты по международному частному праву различных государств, если они содержат в своем составе нормы, рассчитанные на регулирование трудовых отношений, используют данную коллизионную привязку.