Модель территориализма представляет собой ситуацию, при которой в нескольких государствах параллельно возбуждаются производства в отношении одного и того же субъекта.
Основными чертами модели территориальности являются:
1) возбуждение параллельных производств в различных государствах в отношении одного и того же лица;
2) правовое регулирование процедуры банкротства ограничивается лишь национальным правом государства, открывшего процедуру;
3) конкурсная масса включает в себя имущество должника, находящееся лишь на территории государства, открывшего процедуру несостоятельности;
4) отсутствие возможности взаимодействия с иностранным производством.
Очевидно, что данная модель правового регулирования института трансграничной несостоятельности имеет ряд недостатков и достоинств. Так, к недостаткам территориализма можно отнести: фрагментарность правового регулирования трансграничного банкротства; неравное положение кредиторов по отношению друг к другу; минимизация стоимости активов вследствие невозможности оценить и реализовать их в рамках единой процедуры; возникновении так называемой гонке кредиторов (race of creditors) – стремление кредиторов возбудить производство в различных странах с высокой концентрацией активов; отсутствие скоординированных действий управляющих и ликвидаторов; излишнее расходование ресурсов кредиторов и должника; различия коллизионных норм в разных правовых системах в случае необходимости их применения для решения вопросов, возникающих в ходе процедуры несостоятельности. Достоинства же данного принципа заключаются, по мнению Дж. Вестбрука, в защите местных процедур, местных законов и местных кредиторов. Однако данное достоинство представляется сомнительным в связи с нарушением принципа равенства кредиторов. Так, P. L. Torremans к достоинствам территориализма относит «избежание экстерриториального применения национального права, имеющего место при использовании модели универсализма», так как, по его мнению, «это приводит к коллидированию правопорядков. Так же он убежден, что «территориализм с практической точки зрения выгоден должнику, поскольку у последнего при этом сохраняется возможность продолжать свой бизнес в одной из юрисдикций, не затронутой банкротством». (Нидерланды, Южная Корея, Беларусь).
Модель универсализма. Современная модель универсализма основывается на двух принципах: принципе универсальности и принципе единства производства. Принцип универсальности (universality principle) представляет собой ситуацию, когда в конкурсную массу процедуры о несостоятельности включается все имущество должника как находящее на территории государства, открывшего данную процедуру, так и за рубежом, а судебные акты, принимаемы по делу, приобретают экстерриториальный характер. Принцип единства производства (unity principle) означает, что лишь суд (debtor's home country court) обладает юрисдикцией в отношении всех активов должника и распределяет их в соответствии со своим национальным правом. Данные принципы могут быть восприняты совместно одним правопорядком, к примеру, право Бельгии, или независимо друг от друга: право Соединенного королевства признает лишь принцип универсальности, в котором, в свою очередь, принято выделять две грани: внутреннюю и внешнюю.
Внутренняя универсальность представляет собой включение в конкурсную массу основного производства всего имущества должника, включая то, что находится за рубежом. Внешняя же универсальность подразумевает признание иностранного производства и его последствий в других странах, т. е. внешняя универсальность – это своего рода пространственный предел действия, вынесенных судом актов. Таким образом, внешняя универсальности наделяет производство экстерриториальным характером.
Основными признаками универсализма являются:
1. осуществление в отношении должника одного единого производства;
2. недопустимость проведения в отношении должника дополнительных процедур;
3. единая конкурсная масса, включающая активы должника, находящиеся как на территории государства, открывшего процедуру банкротства, так и за рубежом;
4. экстерриториальный характер актов, издаваемых компетентным судом и применимого им права.
Очевидно, что по сравнению с территориальным принципом правового регулирования транснациональной несостоятельности, универсализм имеет весьма более расширенный перечень достоинств, к которым можно отнести единое производство, единую конкурсную массу, равенство кредиторов. По мнению P. L. Torremans, достоинствами универсализма являются соблюдение принципа равенства кредиторов и возможность объединения всех активов должника в общую массу в рамках одной процедуры. P. R. Wood в качестве достоинств принципа территориальности отмечает облегчение контроля за действиями всех кредиторов (все кредиторы принимают участие в процедуре на равном основании, т. е. на основании одного применяемого закона); применение единых правил по ограничению действий кредиторов; предсказуемость применимого права для кредиторов; собрание активов должника в одном месте. Однако данная модель не является идеальной, и ей присущ ряд недостатков: сложность реализации (при ее использовании государствам приходится «отказываться» от части суверенитета); спорным так же является и соблюдение принципа равенства кредиторов; кредиторы участвуют в процедурах банкротства, приводящиеся в соответствии с иностранным правом, которое им незнакомо;возможные дополнительные расходы кредиторов в связи с участием в иностранном производстве;активы, которые находятся на территории других стран и которые могли бы быть использованы для удовлетворения требований местных кредиторов, могут пойти на удовлетворение фискальных претензий в стране, где имеет место единое производство, учитывая привилегированное положение таких требований.
Синтез вышеупомянутых моделей нашел свое отражение в двух модифицированных моделях правового регулирования института транснациональной несостоятельности таких, как территориализм, основанный на сотрудничестве и модифицированный универсализм. Автором метода территориализма, основанного на сотрудничестве является L. M. LoPucki. Сущность данного подхода заключается в том, что юрисдикция государства по отношению к активам должника распространяется лишь на территории данного государства. Процедуры несостоятельности могут быть открыты в каждом государстве, на территории которого располагаются активы должника. Однако, в отличии от модели территориализма, модифицированная модель предполагает наличие сотрудничества судов стран, открывших производство. Взаимодействие агентов, как правило, оформляется протоколами (ad hoc protocols) или «мини-договорами», представляющие собой соглашения между управляющими или основными участниками производства, одобренные или утвержденные судами. Как правило данные соглашения определяют процесс распределения активов должника. Так, дело Maxwell Communication Corporation - яркий пример использования ad hoc protocols: взаимодействие производств, открытых одновременно в Соединенном Королевстве и в США, осуществлялось на основе протокола, который был подготовлен арбитражными управляющими, назначенными в Великобритании и признанными в США.
Второй модифицированной моделью является модель «модифицированного универсализма» (modified universality). Данная модель, инкорпорируя, основные идеи универсализма, все же предполагает открытие вторичные, дополнительных производств. Однако открытие вторичных производств, в соответствии с моделью «модифицированного универсализма», возможно лишь в отношении активов должника, находящихся на территории соответствующего государства. Следует отметить, что и так же как модель территориализма, основанного на сотрудничестве, метод «модифицированного универсализма» может быть реализована также с помощью международно-правовых документов.