Lektsia - бесплатные рефераты, доклады, курсовые работы, контрольные и дипломы для студентов » Понятие и предмет коммерческого права. Соотношение коммерческого права с гражданским и предпринимательским.

Понятие и предмет коммерческого права. Соотношение коммерческого права с гражданским и предпринимательским.

Коммерческое право можно понимать как отрасль права, целью которой является правовое регулирование коммерческой деятельности, науку, которая является видом деятельности по выработке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности, учебную дисциплину, которая имеет содержанием изучение правового регулирования коммерческой деятельности.

Коммерческая деятельность – совокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителя к потребителю, начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта и до приобретения товаров покупателями (за исключением розничной купли-продажи), включая разнообразную деятельность посреднических звеньев.

Отличительные черты – большая гибкость, приспосабливаемость к условиям оборота, более полный учет ОДО, презумпция возмездности, более строгие условия ответственности.

Соотношение с ГП: коммерческое право – область частного права, берет и видоизменяет целые институты ГП, с учетом специфики торговли – следовательно, применения особых прав и обязанностей, договоров. КП вырабатывает собственные принципы и правовые конструкции.

Несмотря на то, что коммерция является видом предпринимательства, КП и ПП не слишком соотносятся (в КП огромную роль играют частноправовые нормы). ПП – комплексная отрасль, осуществляющая правовое регулирование предпринимательства, здесь смешиваются частный и публичный подходы (регулирование труда, налоги и т.п.).

Также связи с другими науками – менеджмент, логистика, етс

Понятие и виды торговли.

Коммерческое право рассматривает все вопросы – с момента продажи производителем своего товара до момента перепродажи его организациям, приобретающим товар для собственных нужд или осуществляющим его продажу в розничной сети.

Общепринятой считается традиционная классификация видов торговли:

1. По месту проведения торговых операций:

а) внутренняя – осуществляемая в пределах одного государства между местными производителями и потребителями, регулируется национальным правом;

б) внешняя – осуществляемая между производителями и потребителями, принадлежащими к разным странам, регулируется международными соглашениями и международным коммерческим правом;

в) экспортная – осуществляемая между отечественными производителями и иностранными потребителями, регулируется как национальным законодательством, так и международным коммерческим правом;

г) импортная – осуществляемая между иностранными производителями и отечественными потребителями, которая регулируется как национальным законодательством, так и международным коммерческим правом;.

д) транзитная – осуществляемая между иностранными производителями и потребителями при содействии отечественных посредников, также регулируется как национальным законодательством, так и международным коммерческим правом.

2. По степени приближения товара к потребителям:

а) оптовая – осуществляемая от торговца к торговцу;

б) розничная – непосредственная продажа товара конечному потребителю.

3. По средствам передвижения товаров:

а) сухопутная – перевозка товара автомобильным и железнодорожным транспортом;

б) морская – осуществляемая силами торгового мореплавания, которое во многих странах на протяжении веков имеет особое законодательное регулирование (с морской торговлей всегда связывались наивысшие риски из-за невозможности связаться с кораблем, перевозящим груз, и из-за сложившихся исторически полномочий капитана корабля, имеющего право в случае угрозы для судна выбросить груз за борт);

в) воздушная – часто рассматривается в рамках сухопутной.

История коммерческого права зарубежных государств. Дуализм частного права.ъ

Исторически – с самых древних источников права, РЧП.

Периоды развития – итальянский (12-15 века), возник исторически. Лука Пачоли, «Трактат о счетах и записях», 1494 – основоположник бухгалтерского учета.

Французский – 16-19 вв. – Торговый ордонанс, Торговый кодекс Наполеона. Протекционистская политика государственной власти.

Германский – 19 в. – Общегерманское торговое уложение (объединение Германии, 1861), принятие единого гражданского уложения. На основе германского опыта – Япония.

Современные тенденции – увеличение объемов продаж, изменение методов организации сбыта (маркетинг), перестройка сбыта и снабжения (появление огромного числа посредников, передача реализации товара им).

В англосаксонской системе появляется целый ряд НПА под влиянием потребностей торговли, производится гармонизация национального законодательства (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи), документируются обычаи торгового оборота (ИНКОТЕРМС – международные правила толкования терминов). Заключаются региональные соглашения (ЕЭС-ЕС, Зона свободно торговли).

Проблема дуализма – раздельное существование гражданского и торгового кодифицированного законодательства. Оснований для противопоставления двух отраслей частного права, в общем, нет. Торговое право в целом является частью права гражданского. Эклектика кодексов – взаимопроникновение предметов регулирования (Торговое уложение Германии – регулирует перевозку, США – обращение ценных бумаг, аренду). В кодексах содержатся нормы о торговле, но не только.

История коммерческого права России.

Вопросы торговли, так же, как и на Западе, регулировались памятниками права (вспомни вплоть до СУ). Ограничивалось участие крестьянства в торговой деятельности. Купцы организовывались в сословие с особой юрисдикцией.

19 век – Устав о торговом судопроизводстве и судоустройстве, Устав о торговой несостоятельности, о векселях. 1836 – акционерные товарищества.

Устав торговый – 1887, идет работа по кодификации – де-факто это механическое соединение законов.

Слабая теоретическая разработка – учебная литература появляется лишь в последней трети века.

СССР – НЭП (Торговый свод, регулирование). Сечас – основы формирования единого рынка – РФ, вопросы в сфере торговли – совместное ведение.

Торговое законодательство России.

Классификация источников та же, что и в других отраслях.

КРФ, ГК – универсальные нормы в сфере оборота, транспорт – КТМ, ВоздК, Устав автомобильного транспорта, «О защите прав потребителя» - к рознице, «О защите конкуренции» - пресечение монополистической деятельности, «О техническом регулировании» - стандартизация, «О товарных биржах и биржевой торговле», «О ТПП»., существуют также подзаконные и ведомственные акты (особенность – существуют государственные стандарты, акты технического регулирования).

Международные (Венская конвенция о договоре международной купли-продажи 1980).

Огромное значение торговых обычаев, которые в соответствии с законом имеют статус ОДО.

Реорганизация ЮЛ-субъектов

Реорганизация юридического лицапредставляет собой способ прекращения деятельности ЮЛ (по факту не всегда это прекращение, например, при выделении), который влечет возникновение новых организаций либо значительное изменение характера юридической формы уже существующих.

Бывает добровольная реорганизация (по решению учредителей или уполномоченных ими органов) и принудительная (по решению суда или ФАС, например, при нарушении антимонопольных требований – разделение и выделение).

Реорганизация юридических лиц происходит в формах слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Слияние как форма реорганизации представляет собой создание нового субъекта гражданского права (юридического лица) за счет прекращения деятельности нескольких юридических лиц. При этом созданной организации передаются все права и обязанности.

Присоединение представляет собой укрупнение юридического лица за счет того, что одна или несколько других организаций вливаются в нее. Вливающиеся организации утрачивают признаки юридического лица.

Разделение как форма реорганизации юридических лиц заключается в создании нового юридического лица путем деления прекращающего свое существование юридического лица на несколько более мелких организаций. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение представляет собой форму реорганизации юридических лиц, при которой организация не перестает существовать, но уменьшаются ее объемы, имущественный комплекс, численность участников, т.е. из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц. При этом юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать. При выделении к каждому юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Преобразование юридического лица заключается в изменении организационно-правовой формы юридического лица. При преобразовании к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного в соответствии с передаточным актом. Существуют ограничения – например, в соответствии с ГК РФ хозяйственные общества и товарищества могут преобразовываться в другие хозяйственные общества или производственный кооператив, само собой, коммерческая организация в некоммерческую преобразоваться не может.

С помощью вышеперечисленных форм реорганизации происходит изменение существующих юридических лиц.

Все формы реорганизации можно разделить на две группы в зависимости от воли учредителей.

1. Разделение и выделение.

Реорганизация в обоих случаях происходит по воле учредителей (участников) юридического лица, либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами, либо (независимо от воли юридического лица) по решению уполномоченного государственного органа. Решение определяет срок реорганизации. И если учредители (участники), уполномоченный ими для этой цели орган или орган самого юридического лица не осуществят реорганизации в этот срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом, которому поручает проведение реорганизации. Внешний управляющий наделяется правами органа реорганизуемого юридического лица. В соответствии с поставленной перед ним задачей внешний управляющий составляет разделительный баланс, а также учредительные документы вновь образуемого юридического лица (вновь образованных юридических лиц). Баланс и учредительные документы утверждаются судом, что служит необходимым основанием для осуществления регистрации учреждаемого юридического лица.

2. Слияние, присоединение и преобразование.

Эти три вида реорганизации происходят в случаях, установленных законом, по решению юридического лица с предварительного согласия уполномоченного государственного органа, т.е. реорганизация может быть добровольной или принудительной.

Виды правопреемства: в большинстве случав универсальное, только в выделении- сингулярное. Правопреемство считается состоявшимся а реорганизация завершившейся с момента регистрации новых юр лиц. Исключение составляет присоединение- с момента записи о прекращении последнего присоединившегося лица.

Реорганизация осуществляется разделением баланса или передаточным актом. Разделительный баланс и передаточный акт и должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Данные документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Порядок реорганизации.1.Принимается решение о реорганизации. Об этом решении юридическое лицо в течение 3-х рабочих дней сообщает в ФНС как в регистрирующий орган. В этом сообщении (уведомлении) должно быть указано с обязательным указанием даты, с которой начинается реорганизация, и формы реорганизации.2.Регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись, что данное лицо находится в процессе реорганизации.3.Сведения о реорганизации необходимо опубликовать. Закон требует, чтобы публикаций было как минимум две с периодичностью один раз в месяц. Происходит это после того, когда появилась запись в реестре. Закон определяет и средство массовой информации – «Вестник государственной регистрации».В публикации должны быть указаны сведения о каждом участвующих в реорганизации юридическом лице, сведения о создающимся юридическом лице (то, которое будет только образовано, его ещё нет), форма организации, порядок и условия заявления требований кредиторами. 4.Заявление требований кредиторов. Этот этап не является обязательным всегда, потому что его может не быть в том случае, если кредиторы решают не обращаться с требованием. У кредиторов реорганизуемых юридических лиц существуют следующие права: 1.Потребовать досрочного исполнения обязательств от своего контрагента, находящегося в реорганизации. 2.Если досрочное исполнение обязательств невозможно, требовать прекращения обязательства и возмещения вызванных этим убытков. Теперь закон требует, чтобы требования перед этими кредиторами возникли до публикации уведомления о реорганизации. 3.ГК закрепляет специальное правило: «Кредиторы юридического лица – ОАО, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его права требования возникли до публикации сообщения о реорганизации вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательств и возмещения убытков в случае, если реорганизуемого юридическое лицо, его участники или третьи лица не предоставят достаточного обеспечения исполнения соответствующих обязательств». Требования эти могут быть заявлены не позднее 30 дней после публикации. Если все обязательства реорганизованного юридического лица будет происходить до реорганизации – всё прекрасно. А если после, то в этом случае ГК говорит о том, что вновь образованные юридические лица становятся солидарными должниками между собой (если юридическое лицо прекратилось) и с тем изначальным юридическим лицом, если оно не прекратилось. 5.Реорганизация будет окончательно завершена после внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении реорганизуемых и создании новых юридических лиц в процессе реорганизации.

Ликвидация ЮЛ-субъектов

Ликвидация- прекращение деятельности ЮЛ при отсутствии универсального правопреемства (требования кредиторов не удовлетворённые из-за недостатка имущества прекращаются; в порядке удовлетворения требований возможно лишь сингулярное правопреемство). Виды ликвидации( в зависимости от порядка): 1.Добровольная(решение принимает учредителями или органом- общее собрание) 2.Принудительная(решении принимается судом по заявлению уполномоченного на это орг гос власти и МСУ) 3.Принудительная по основаниям несостоятельности и банкротства. Основания для добровольной ликвидации. Они даны не исчерпывающе: 1. в связи с достижением цели, ради которых создавалось юридическое лицо; 2.недостижимость цели; 3.с истечением срока, на который создавалось юр лицо на определённый срок; 4.иные основания зависят от воли учредителей. Основания для принудительной ликвидации: 1.В случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. 2.В связи с осуществлением юридическим лицом деятельности без лицензии. 3.В связи с осуществлением деятельности, запрещённой законом либо с нарушением Конституции РФ. 4.Либо с совершением иных неоднократных или грубых нарушений закона или иных правовых актов. 5.Для некоммерческих организаций – если будет установлено систематическое осуществление ими деятельности, противоречащей уставным целям. 6.И в иных случаях, предусмотренных законом. Порядок ликвидации: 1.Принятие решения учредителями юридического лица или соответствующим органом юридического лица, а в предусмотренных случаях – государственными органами, о ликвидации. Об этом решении следует письменно немедленно (незамедлительно) отправить уведомление в ФНС – регистрирующий орган. ФНС вносит в ЕГРЮЛ сведения о том, что юридическое лицо находится в ликвидации. 2.Участники юридического лица или его орган назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора, если один человек, а не комиссия), а также принимают решения о порядке и сроках заявления требований кредиторами и решают иные организационно-ликвидационные вопросы. 3.С момента, когда создана ликвидационная комиссия, к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица (по сути – полномочия постоянно действующего исполнительного органа). 4.Выявление кредиторов и дебиторов юридического лица. Главный акцент на кредиторов, а не на должников. Для выявления кредиторов должны быть приняты следующие меры: 1)Все известные кредиторы должны быть письменно уведомлены о ликвидации. 2)Ликвидационная комиссия обязана опубликовать в тех же СМИ («Вестник государственной регистрации») сообщение о ликвидации, где в обязательном порядке указываются сроки и процедура подачи заявления от кредиторов и эти сроки не могут быть меньше 2 месяцев с момента публикации. 3)На этом же этапе, соответственно, необходимо выждать этот срок и создать все требования кредиторов, которые будут заявлены. 4)Все заявленные требования кредиторов рассматриваются ликвидационной комиссией и независимо от признания или непризнания их обоснованности должны быть включены в промежуточный ликвидационный баланс. 5)Ликвидационная комиссия готовит промежуточный ликвидационный баланс, а он, в свою очередь, утверждается органами или учредителями юридического лица. В этом балансе должно быть отражено всё имущество, имеющееся у юридического лица – причём в широком смысле имущество: как активное, так и пассивное. В нём должны быть отражены все поданные заявления кредиторов и результаты их рассмотрения. Если требования кредиторов не обоснованы, то требования включаются в промежуточный баланс, а рядом пишется, что требования необоснованны и не будут удовлетворены. Кредиторы могут обжаловать это в суд. 5.Промежуточный (субсидиарный) этап. Если в промежуточном ликвидационном балансе выявляется недостаточность денежных средств для удовлетворения требований кредиторов. Тогда на этом этапе может происходить оценка иного имущества и реализация его с публичных торгов. 6.Удовлетворение требований кредиторов. Удовлетворение происходит в порядке очерёдности. Принцип очерёдности складывается из двух правил: а)Удовлетворение требования кредиторов каждой следующей очереди происходит только после полного удовлетворения требований предыдущих. Б)Если не хватает средств для удовлетворения требований кредиторов одной очереди, то составляется пропорция, то есть денежные средства распределяются пропорционально объёму требований кредиторов этой очереди. Вне очередей стоят кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом. Их требования удовлетворяются преимущественно перед другими кредиторами из средств, полученных от продажи предмета залога. Если в силу продажи предмета залога средств недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то в недостающей части восполняются в порядке той очереди, к которой принадлежит кредитор. В первую и вторую очередь- граждане перед которыми юр лицо несёт обязанности за причинение вреда жизни и здоровью и по выплатам работникам юр лица; третья очередь- требования орг публичной власти по обязательным платежам. Остальные в четвёртую очередь. Требования перед кредиторами, до которых вообще не дошло считаются погашенными. Этот этап завершается составлением окончательного ликвидационного баланса. Этот баланс также точно утверждается участником или органом, принявшим решение о ликвидации. В некоторых случаях он ещё и утверждается регистрирующим органом. На этом этапе решается вопрос о судьбе имущества ликвидируемого лица, оставшегося после расчётов с кредиторами. Здесь судьба зависит от того, какая перед нами организационно-правовая форма и, в частности, какие права на имущества юридического лица, которые имеют учредители/участники. Если долевая собственность, то право на имущества пропорционально долям. Если это было юридическое лицо, участники которого не имеют никаких обязательственных прав, то они ничего не получаются. Если участники и так собственники, то имущество просто вернут собственнику. 7.Заканчивается ликвидация после внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Только с момента внесения записи завершается процесс ликвидации.

Принцип свободы договора.

Договорные отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом равенстве, исключающем властное подчинение одной стороны другой. Следовательно, заключение договора и формирование его условий по общему правилу должно носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. На этой основе формируется одно из основополагающих начал частноправового регулирования - принцип свободы договора, который по своему социально-экономическому значению стоит в одном ряду с принципом признания и неприкосновенности права частной собственности. Свобода договора проявляется в нескольких различных аспектах.1. свобода в заключении договора и отсутствие понуждения к вступлению в договорные отношения. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное либо законом, либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору). 2.свобода договора состоит в свободе определения характера заключаемого договора. Иными словами, субъекты имущественного (гражданского) оборота сами решают, какой именно договор им заключить. 3.свобода договора проявляется в свободе определения его условий (содержания). Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого-либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами. В развитом рыночном хозяйстве свобода договоров не может иметь абсолютного характера и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям, установленным в публичном интересе. Прежде всего, договор безусловно должен соответствовать императивным нормам закона и иных правовых актов. Однако императивные правила закона, принятого после заключения договора, не должны распространяться на условия ранее заключенных договоров. Принуждение к заключению договора запрещено. (исключения также есть – невозможность отказа от предложения заключить договор банковского счета или вклада для кредитной организации. Одна из сторон, например, при поставках для государственных нужд, может требовать заключения договора).