| По своей правовой природе самое большое сходство имеют договор поручения и договор комиссии. Как в случае договора поручения, так и в случае договора комиссии исполнитель действует в интересах и за счет доверителя. Оба договора предназначены для того, чтобы регулировать отношения по предоставлению посреднических услуг. Отличие между ними в том, что договор поручения является договором о представительстве, когда поверенный действует от лица доверителя. Договор комиссии не порождает отношений прямого представительства. Поверенный не становится стороной в правоотношениях между доверителем и третьим лицом и, таким образом, не приобретает каких-либо прав и обязанностей (так же как и агент в агентском договоре), а комиссионер же становится стороной в соглашении с третьим лицом, приобретает договорные права и обязанности. Договор поручения и агентский договор. Длящийся характер агентского договора (агент обязуется совершать определенные действия, т.е. подразумеваются многократно повторяющиеся длящиеся действия агента) отличает его от договора поручения и договора комиссии. Ещё одно немаловажное отличие договора поручения и агентского договора это разница в предмете договора. Если в договоре поручения предметом могут быть только юридические действия, то предметом агентского договора могут быть не только действия, влекущие юридические последствия, но и иные действия, которые таких последствий не вызывают (фактические действия). |
Когда организации необходимо найти партнеров, заключить договоры или выполнить иные значимые действия силами сторонних лиц, заключается посреднический договор. Рассмотрим, какой же из предусмотренных гражданским законодательством договоров может быть наиболее приемлемым в сложившейся у вас ситуации.
Гражданским кодексом РФ (далее – ГК РФ) предусмотрено три вида посреднических договоров – комиссия, договор поручения и агентирование. В соответствии с нормами ГК РФ все посреднические договоры заключаются и исполняются за счет, в интересах и в пользу комитента, доверителя или принципала (см. таблицу на стр. 32). Именно им принадлежит все полученное по заключенным в их интересах сделкам. Общим для всех трех видов договоров является то, что одна из его сторон совершает определенные юридические и фактические действия в отношении третьих лиц за счет и в интересах другой стороны. При этом по договору комиссии посредник-комиссионер действует только от своего имени при заключении сделок с третьими лицами, т. е. предметом договора комиссии является весьма узкий круг юридических действий, а именно – заключение сделок (фактические действия).
По договору поручения посредник-поверенный действует только от имени доверителя и совершает определенные юридические действия.
По договору агентирования посредник-агент в своей деятельности имеет возможность действовать как от своего имени, так и от имени принципала при совершении как юридических, так и фактических действий.
Кроме того, договором поручения или договором комиссии обычно закрепляется, что поверенный или комиссионер совершает отдельные, определенные договором действия или заключает сделки определенного вида. В рамках агентского договора агент чаще всего совершает для принципала разнообразные действия в определенной сфере деятельности, на определенной территории. Обычно такой договор заключается в целях установления длительных отношений. При этом в агентском договоре, как правило, не устанавливаются ограничения в выборе возможных действий агента.
Сразу же заметим, что для договоров агентирования в дополнение к специальным нормам, определенным главой 52 ГК РФ, применяются и правила о комиссии или о поручении, в зависимости от того, от чьего имени выступает агент в сделках с третьими лицами.
Гражданским законодательством прямо устанавливается распределение прав и обязанностей по сделкам, совершенным посредником. Так, в соответствии с правилами, регулирующими отношения сторон по договору поручения, права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, минуя поверенного.
По сделкам же, совершенным комиссионером в рамках договора комиссии, права и обязанности приобретает комиссионер с уступкой комитенту права требования при неисполнении договорных обязательств третьим лицом. При этом комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом договорных обязательств, за исключением случаев,
когда комиссионер не проявил достаточной осмотрительности в выборе этого лица или принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).
Для агентских договоров, в зависимости от того, от чьего имени действовал агент при заключении сделки с третьим лицом, применяются правила либо о поручении, либо о комиссии. Что касается приобретаемого имущества, то оно в любом случае становится собственностью комитента (доверителя, принципала).
Существенным условием рассматриваемых договоров является условие о возмездности. В отличие от договоров агентирования и комиссии, для которых условие о возмездности является обязательным, договор поручения может быть как возмездным (в случаях, определенных законом, или при осуществлении хотя бы одной стороной договора предпринимательской деятельности), так и безвозмездным. При этом, если в договоре отсутствуют условия, устанавливающие размер и порядок выплаты вознаграждения, договор является возмездным, и вознаграждение подлежит выплате после исполнения поручения по умолчанию, т. е. в сумме, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.
Принцип возмездности договоров комиссии, агентирования, а также договоров поручения, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности, является основой для признания за посредником права на удержание полученных для комитента (доверителя, принципала) вещей в обеспечение своих требований, а именно: о возмещении понесенных издержек, об обеспечении средствами, необходимыми для исполнения поручения, о выплате причитающегося вознаграждения.
Отметим также, что в соответствии с нормами гражданского законодательства обязательно оформление посредником специального документа-отчета. При этом по договорам комиссии предоставление отчета производится по исполнению поручения. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить комиссионеру о своих возражениях в течение 30 дней, если иное не предусмотрено договором. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.
По договорам поручения отчет предоставляется по исполнении поручения или при прекращении договора с приложением оправдательных документов.
По договорам агентирования отчет предоставляется в порядке и в сроки, установленные договором. Если порядок и сроки договором не предусмотрены, то отчет предоставляется либо по мере исполнения договора, либо по окончании договора. Принципал, имеющий возражения по отчету, должен сообщить агенту о своих возражениях в течение 30 дней, если иное не предусмотрено договором. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.
Гражданским законодательством не закреплена форма отчета посредника. Однако отчет должен удовлетворять требованиям, установленным Федеральным законом «О бухгалтерском учете» и «Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации».
Кроме того, при определении условий договора необходимо учитывать требования законодательства о налогах и сборах, а именно: включать в договор условие, обязывающее посредника извещать комитента (доверителя, принципала) об обстоятельствах, с которыми НК РФ связывает исчисление налогов и сборов. Например, в соответствии со ст. 316 НК РФ комиссионер (агент) обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла реализация имущества комитента (доверителя), известить последнего о дате реализации.
- ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ: ПОНЯТИЕ, СФЕРА ПРИМЕНЕНИЯ, ЭЛЕМЕНТЫ, ИСПОЛНЕНИЕ. ОСОБЕННОСТИ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВОМ ПАЕВЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ.
По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
Доверительное управление имуществом собственника - новый правовой институт для российского гражданского законодательства, который впервые нашел свое легальное закрепление в гл. 53 (ст. 1012-1026) Гражданского кодекса РФ. Перечень случаев доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом, установлен в ст. 1026 ГК РФ. Кроме того, в гражданском законодательстве РФ имеется ряд специальных оснований учреждения доверительного управления. К ним относятся доверительное управление имуществом подопечного в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 38 ГК РФ); совершеннолетнего гражданина, над которым назначено попечительство в форме патронажа (ст. 41); гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст. 42 и 43 ГК РФ).
В мировой практике вместо договора доверительного управления имуществом для регулирования отношений, возникающих при передаче собственником своего имущества в управление другому лицу, широко используется совсем другая юридическая конструкция - договор траста (доверительной собственности), которая в принципе отличается от доверительного управления.
Доверительная собственность - это особая форма собственности, суть которой в том, что одно лицо является собственником имущества, отчужденного ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем, или, как его называют, учредителем. Следовательно, такой приобретатель (он называется доверительным собственником) использует приобретенное имущество не совсем свободно, а только в соответствии с целями, указанными учредителем. Он осуществляет свое право не для себя, а для других лиц - выгодоприобретателей, бенефициаров. В качестве выгодоприобретателя может выступать как сам учредитель, так и другое лицо, указанное им. В результате происходит как бы расщепление права собственности: одна часть полномочий - управление, распоряжение имуществом - принадлежит одному лицу, а другая часть - использование выгод, доходов от этого имущества - другому.
Следует отграничивать договор доверительного управления имуществом от договоров поручения, комиссии, агентского договора, а также договоров банковского счета, банковского вклада, хранения, безвозмездного пользования имуществом. В рассматриваемом договоре уполномоченное лицо получает право распоряжаться чужим имуществом от своего имени, указывая, что он является доверительным управляющим. Также важно обратить внимание на то, что доверительный управляющий вправе осуществлять при реализации договора доверительного управления не только юридические, но и фактические действия в отношении переданного ему по договору имущества в интересах выгодоприобретателя.
Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен обязательно в письменной форме, а для договора о передаче в доверительное управление недвижимого имущества необходима такая же форма, как и для договора продажи недвижимого имущества, т.е. потребуется его нотариальное заверение с последующей государственной регистрацией сделки.
Несоблюдение указанных условий оформления договора доверительного управления влечет его недействительность (ст. 1017 ГК РФ).
Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.".
Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.
Объектами доверительного управления (ст. 1013 ГК РФ) могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.
Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, а также имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении.
При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.
В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:
состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата награждения предусмотрена договором;
срок действия договора.
Данные положения признаются существенными условиями договора доверительного управления, т.е. при его отсутствии такой договор считается незаключенным (п. 1 ст. 432, ст. 1016 ГК РФ).
Права и обязанности учредителя управления в основном регулируются договором доверительного управления. Данное положение обусловлено тем, что право собственности управления на передаваемое в доверительное управление имущество и так достаточно хорошо защищается законом.
1) Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.
Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.
2) Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном п. 3 данной статьи. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.
3) Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.
4) Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.
Договор доверительного управления- срочный договор (п. 1 ст. 1012, п. 1 ст. 1016 ГК РФ). Срок договора является существенным условием данного договора, т.е. при его отсутствии договор доверительного управления считается незаключенным.
По общему правилу, если законом не установлен для определенных видов имущества иной предельный срок, то договор заключается на срок, не превышающий 5 лет (ч. 1 п. 2 ст. 1016 ГК РФ).