61. Средства и приемы юридической техники.
Фролова Г.Т.
Существуют различные определения понятия «юридическая техника». Суммируя различные понятия, можно отметить, что юридическая техника — совокупность правил (приемов), средств подготовки, рассмотрения, принятия и обнародования нормативно- правовых, правоприменительных и интерпретационных актов. Соответственно, юридическую технику можно разделить: на правотворческую; правореализационную (правоприменительную); интерпретационную.
Юридическая техника в реальной жизни выступает как явление подвижное, динамичное. С целью ее совершенствования следует стремиться: к внедрению новой технологии разработки проектов законов. При этом важную роль играет создание единой сети персональных компьютеров, широкое использование электронной почты, сети Интернет и т. п.; согласованному действию представителей различных ветвей власти на протяжении всего процесса подготовки и принятия соответствующих проектов; проведению на определенных территориях экономико- правовых экспериментов с целью их последующего распространения на другие территории и регионы и т. д.
Приемы юридической техники
Важнейшим видом юридической техники является правотворческая, которой присущи свои приемы (способы) и средства. Учитывая это, можно сказать, что правотворческая техника — это совокупность приемов (способов) и средств подготовки, рассмотрения, принятия и обнародования нормативных правовых актов. Приемы (способы) юридической техники По степени обобщения конкретных показателей: абстрактный — при формулировании нормы права используется обобщающая формулировка; казуистический — при формулировании нормы права последовательно перечисляются условия, при которых она действует.
По способу изложения элементов юридической нормы: прямой — гипотеза, диспозиция и санкция изложены в одной статье нормативного правового акта; отсылочный — отдельные элементы нормы (или гипотеза, или диспозиция, или санкция) изложены в других конкретных статьях конкретного закона и к ним сделана отсылка или она подразумевается; бланкетный — разновидность отсылочного, но отсылка делается в общей форме, чаще всего путем упоминания соответствующих правил, инструкций, иных законодательных актов.
Средства юридической техники
В качестве средств правотворческой техники, в частности, используются: 1. средства юридического выражения воли законодателя, которая может выражаться в различном построении норм права, в помещении их в соответствующую отрасль права; 2. средства словесно-документального изложения текста документа (реквизиты: наименование акта, его заголовок, дата принятия, вступление в действие, подписи и т. п.; 3. структурное построение: определенный порядок расположения материала, его расчлененность и согласованность и др.); 4. правовые презумпции — предположение о наличии или отсутствии определенных фактов, основанных на связи между предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтвержденных предшествующим опытом; 5. правовые фикции — несуществующее положение, признаваемое в соответствии с законодательством существующим и влекущее соответствующие юридические последствия. Фикции в нормативных актах выражаются словами «как бы», «как если бы», «допустим». Фиктивным является начало исчисления срока для признания гражданина безвестно отсутствующим или умершим; 6. правовые аксиомы — положения, не требующие в юридическом процессе доказательств (нельзя быть судьей в своем собственном деле; всякое сомнение толкуется в пользу обвиняемого; ответственность может наступить только за вину; закон обратной силы не имеет; несправедливо наказывать дважды за одно и то же правонарушение; нет преступления без указания на то в уголовном законе и др.); 7. правовые оговорки — имеющие специальную нормативно- лексическую форму положения, которые частично изменяют содержание или объем действия нормы права и порождают определенные юридические последствия. Формы нормативного выражения правовых оговорок — те термины и логико-языковые конструкции,
при помощи которых в нормативных актах выражаются (устанавливаются) оговорки («как правило», «кроме случаев», «за исключением», «как минимум», «при необходимости», «имея в виду», «независимо от» и др.).
62. Систематизация нормативно-правовых актов: понятие, способы.
Хафизова А.К.
Систематизациянормативных правовых актов - это деятельность, направленная на упорядочение и совершенствование нормативных актов путем их внутренней и внешней обработки для системного воздействия на общественные отношения; это приведение законодательства в определенную систему.
Необходима для обеспечения :доступности законодательства, удобства пользования законодательством, устранения устаревших и неэффективных норм права, разрешения юридических конфликтов, ликвидации пробелов.Упорядоченное законодательство позволяет хорошо ориентироваться в действующем массиве нормативно-правовых актов: быстро найти необходимый акт, установить его связи с другими актами, выявить изменения, коллизии и т. д. Современная юриспруденция использует в основном три вида (способа) систематизации: 11инкорпорация; консолидация; кодификация.
Инкорпорация - это вид (способ) систематизации, при котором нормативно-правовые акты подвергаются только внешней обработке (или вообще не подвергаются) и размещаются в определенном порядке - алфавитном, хронологическом, систематическом (предметном) в единых сборниках и других изданиях. Черты инкорпорации: она может носить как официальный, так и неофициальный характер;
субъектами инкорпорации могут быть как органы государства, так и общественные организации и частные лица; инкорпорация не затрагивает нормативного содержания акта: нормы права инкорпорируются в том виде, в каком они действуют на момент систематизации;
Особой разновидностью собрания законодательства является свод законов, который представляет собой:
инкорпорированное издание нормативных актов высших органов власти (законодательной и исполнительной);источник официального опубликования ;собрание всего действующего законодательства (инкорпорированного) без какого-либо исключения.
Консолидация - это вид (способ) систематизации, при котором несколько близких по содержанию нормативных актов сводятся в один, укрупненный нормативно-правовой акт с целью преодоления множественности нормативных актов и обеспечения единства правового регулирования.
Черты консолидации: представляет собой своеобразный правотворческий прием (инкорпорация, даже официальная, отношения к правотворчеству не имеет);проводится только правотворческими органами, и лишь в отношении принятых ими актов; при консолидации объединенные акты утрачивают силу, а вместо них действует вновь созданный нормативный акт, который имеет собственные официальные. Консолидация по своей природе занимает промежуточное положение между инкорпорацией и кодификацией.
Кодификация - это такой вид систематизации, который имеет правотворческий характер и направлен на создание нового сводного нормативно-правового акта (основ законодательства, кодекса и др.) путем коренной переработки действующего законодательства с целью обеспечения единого, внутренне согласованного регулирования определенной социальной сферы.
Черты кодификации: представляет собой наиболее сложную и совершенную форму систематизации;
по существу является видом правотворчества, поскольку объектом кодификации выступают непосредственно нормы права; кодификацию всегда осуществляют только компетентные государственные органы на основании конституционных или других законных полномочий; в отличие от инкорпорации, которая имеет постоянный характер, производится периодически, и ее результаты рассчитаны на длительный срок; кодификация всегда вносит элемент новизны в правовое регулирование (это всегда некая «правовая реформа») и зачастую связана с крупными социальными преобразованиями; результатом кодификации является кодификационный акт, который отличает юридическая и логическая целостность, сводный характер (объединяет не утратившие своего значения нормативные предписания), значительный объем и сложное строение, широкий охват социальной сферы и главенствующее положение среди других отраслевых актов. Кодификационные акты делятся на три вида: основы законодательства, кодекс ,устав
64. Семья правовых систем. Классификация правовых семей современности.
Чеботарева Н.
Правовая семья — одно из центральных понятий сравнительного правоведения; представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяет общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования.
Сам термин правовая семья был введён в научный оборот немецким учёным Готфридом Лейбницем опубликовавшем в 1667 году на латинском языке свой труд Nova Methodus Discendae Docendaeque Iurisprudentiae (новые методы изучения и преподавания юриспруденции). В данном труде содержится § 7 под названием «Theatrum legale als Projekt einerumfassenden Darstellung des Rechts aller Völker, Länder und Zeiten» (Представление права в качестве проекта: всех народов, стран и времён). Именно в данной работе, используя родственно-генетический подход Лейбниц и выдвинул идею о возможном объединении права ряда стран в своеобразные семьи, подчёркивая единый исток и сходство развития [1]. Несколько раньше, Лейбниц выдвинул похожую идею в отношении языков, введя в оборот термин языковая семья (семья языков).
Каждая правовая система уникальна, однако сравнительное правоведение позволяет, выяснив их сходства и различия, произвести типологию правовых систем. Таким образом формируются типы правовых систем, называемые правовыми семьями. Критериями являются:
· соотношение и использование источников права,
· роль суда в создании прецедентов,
· происхождение и развитие системы права.
Помимо исторического значения выделение позволяет ориентироваться в конкретных правовых явлениях, разумно использовать зарубежный опыт, улавливать и понимать общие тенденции правового развития человечества, обогащать свою правовую и политическую культуру.
Наиболее известной является классификация французского учёного Рене Давида[2], в соответствии с которой выделяются:
· романо-германская правовая семья,
· англосаксонская правовая семья,
· религиозная правовая семья (мусульманская, иудейская и др.),
· социалистическая правовая семья,
· традиционная правовая семья,
38. Основные подходы к пониманию права. Балаева Лейла
Различают два основных подхода к пониманию права:
1. Позитивный подход: право – это совокупность норм, созданных государством, предназначенных для регулирования жизни в обществе.
2. Естественно-правовой подход: право по своей природе, смыслу, сущности и понятию – это естественное право- совокупность неотъемлемых принципов и прав, вытекающих из природы прав человека и независимых от субъективной точки зрения.
К второстепенным подходам относят:
1. Теологический подход: право – это совокупность правил поведения, которые созданы Богом.
2. Социологический подход: право не нужно искать в нормах, которые создаются государством, право находится в нашей с вами жизни; то, что создаёт государство, по мнению сторонников данной теории, это ещё не право, это оболочка, иными словами сосуд, т. е. кувшин с водой (то, что создано государством – это кувшин, а вода – это есть то, как созданные государством нормы применяются в жизни).
3. Классовый (марксистско-лениниский) подход: существует в рамках позитивного права; право – это выражение воли господствующего класса.
4. Психологический подход: Название в достаточной мере условное, отражающее лишь тот факт, что в основе его лежит понимание права как явления духовного, связанного с природой человека, его психикой, внутренним миром. Этот тип представлен классическим правовым эмотивизмом Петражицкого и Рейснера, теории справедливости как честности Ролза и Дворкина, теорией возрожденного естественного права и либертарной теорией В.С. Нерсенянца. Названные теории объединяет то, что их сторонники видят в праве дуализм двух начал: реальных норм законодательства и некоего идеального начала, критерия правильности, верности принятых государством норм.В. В. Лапаева называет этот тип правопонимания непозитивистским, относя к нему естественно-правовой подход и философский (либертарную концепцию) . Вряд ли можно с этим согласиться. Сторонники этого типа правопонимания отнюдь не чураются анализа конкретного содержания действующих норм. Отлучать их от позитивизма как философского направления, пытающегося осмыслить реальную действительность, нет достаточных оснований.Как пишет в уже упомянутой работе Н.В. Варламова со ссылкой на Г. Кельзена, все естественно-правовые трактовки, будучи доведенными до уровня юридической догматики, оказывается на поверку позитивистскими. Спускаясь с заоблачных философских высот к конкретным проблемам правового регулирования, они неизбежно возвращаются в лоно позитивизма. Автор подробно анализирует всю пагубность отрыва юридической теории философского уровня от анализа юридической догматики. Однако выход видит в признании исключительной ценности либертарной концепции В.С. Нерсенянца, которая, по ее мнению, способна создать юридическую догматику, адекватную ее собственному философскому содержателю.При этом Н.В. Варламова приводит в качестве примера известный учебник В.С. Нерсесянца. При всем глубоком уважении к автору либертарной концепции надо признать, что ничего специфического, присущего именно данной концепции, в изложении юридической догматики, в учебнике обнаружить не удастся. Как столь же пока безуспешно это пытаться сделать в отношении представителей других направлений указанного типа правопонимания.Названный тип правопонимания объединяет теории, в которых в большей степени представлен юснатурализм, естественно-правовой подход, но присутствует и признание нормативной природы права, и доля этатизма.
5. Исторический подход6 право – это результат мнений общества, который обществом же выражен в обычаях, и эти обычая выражают общенациональный дух.
6. Интегративный подход: подход: право – совокупность правил поведения, отражающих согласование воль различных слоёв населения, которые подкреплены официальной защитой государства и которые отражают баланс социальных и классовых интересов.
Понятие и признаки права (нормативный подход)_Бажутина О.Г.
Право с точки зрения нормативного подхода представляет собой систему общеобязательных, формально определенных, гарантированных государством норм, выступающих в качестве регулятора человеческого поведения, общественных отношений.
Нормативный подход основан на теории позитивного права, в рамках которой принято отождествлять право и его формальное закрепление (закон). Право санкционируется государственной властью, которая является единственным его источником. Права и свободы личности не являются естественными, а устанавливаются волей государства и закреплены актами государственных органов.
Правовой позитивизм сформировался в ХIХ – ХХ вв. Сторонники правового позитивизма вводят понятие «субъективное право» как производное от объективного права, установленного и делегируемого государством в статьях нормативно-правовых актов (позитивное право).
Признаки права:
1. нормативность – норма определяет обязанности и ответственность всех граждан, обязанности государственных органов и должностных лиц;
2. общеобязательность – юридические нормы распространяются на всех адресованных лиц, которые обязаны исполнять требования норм права независимо от их субъективного отношения к ним;
3. системность – право представляет собой систему норм, которые действуют в единстве, из них складываются институт и отрасли;
4. формальность и определенность – юридические нормы отличаются точностью содержания, поскольку они закреплены в тексте закона или другого нормативного документа. Для права характерна формальность, письменное оформление в документе;
5. гарантированность государством – если нормы права не исполняются добровольно, государство принимает меры к их принудительному исполнению или воздействию на нарушителя.
ЗЮ-11 Галкин Д.М.
Континентальная система (семья) права складывалась в отличие от англосаксонской системы под непосредственным влиянием правовой системы Франции, и особенно наполеоновской кодификации, осуществленной еще в начале XIX в.
Сам термин "континентальная система права" вошел в оборот в науке сравнительного правоведения в конце XIX в. Этот термин, как и англосаксонская система права, оказался достаточно условным и неполно отражающим реальное положение вещей. Первоначально эта система (семья) включала в себя правовые системы ряда стран европейского континента, унаследовавших основные понятия, конструкции, а также общий дух римского права. К этой семье относились правовые системы таких родственных "романских" государств, как Франция, Голландия, Бельгия, Испания, Италия. К этой же группе также относилась Германия, влияние права которой на континентальную систему становится особенно заметным с конца XIX и в первой половине XX в. Германский фактор, отразивший синтез варварского (германского) и римского права, стал столь существенным, что сама континентальная система стала называться романо-германской правовой семьей.
Континентальная система права в своем развитии рано вышла за рамки Европейского континента. В силу влияния римско-испанских правовых традиций ее уже в XIX в. восприняли практически все латиноамериканские республики, где рецепция французского и римского права была особенно глубокой. Основные элементы структуры и отдельные положения континентальной системы были трансплантированы в XIX и в начале XX в. в многочисленные африканские и азиатские колонии Франции, Бельгии, Голландии, Германии. Во второй половине XX в., когда эти колонии получили независимость, их правовые системы оказались "привязанными" к романо-германской правовой семье.
Заметное влияние континентальной системы права можно видеть также в японских кодификациях конца XIX - начала XX в., в праве Оттоманской империи, Египта и т.д. Таким образом, континентальная система права превратилась к концу XIX - началу XX в. в одну из двух мировых систем права.
Романо-германская (континентальная) правовая семья имеет ряд структурных и технико-юридических особенностей, которые восходят еще к римскому праву и к средневековым правовым традициям. В странах континента в отличие от Англии решающую роль в создании права играла не судебная практика, а законодательные и иные нормативные акты королей, в том числе основанные на римском праве. Революции, прокатившиеся в конце XVIII - начале XIX в. по Европейскому и Американскому континентам, содействовали дальнейшему росту авторитета закона. Он превратился в главный источник права и стал при этом основным системообразующим фактором в континентальной правовой семье. Именно закон, а не судебная практика выступил как инструмент в создании единого национального правового порядка и единого режима законности.
45. Внутренняя (логическая) и внешняя структура нормы права. Гамидова М.
Структура правовой нормы
Структура правовой нормы – это упорядоченная совокупность элементов, обеспечивающих ее функциональную самостоятельность.
В юридической науке выделяют:
- внутреннюю (логическую) составляющую
- внешнюю составляющую
1. Внутренняя структура правовой нормы строится по формуле:
«Если…», «То…», «Иначе…»
Эта структура выражается в жесткой, инвариантной связи таких элементов, которые в своем единстве обеспечивают государственно – властное регулирование общественных отношений.
Она состоит из трех элементов:
1. Гипотеза– это часть правовой нормы, указывающая на условия обстоятельства, при наступлении которых норма права начинает действовать.
2. Диспозиция – это часть правовой нормы, определяющая правила поведения, по которым должны или могут действовать нормы права.
3. Санкция – это часть правовой нормы, определяющая карающие последствия за нарушение диспозиции.
2. Внешняя структура правовой нормы зависит от типа норм:
Это – структура первичных частиц правовой материи, находящих прямое выражение в тексте нормативного акта. Элементы нормы – предписания условно можно расположить по схеме: «если-то».
1. Регулятивные правовые нормы, состоят из 2-х элементов:
- Гипотеза
- Диспозиция
2. Охранительные правовые нормы:
- Гипотеза
- Санкция
Кочик Антон
Правосознание(в широком смысле) — это одна из форм общественного сознания, представляющая собой систему правовых взглядов, теорий, идей, представлений, убеждений, оценок, настроений, чувств, в которых выражается отношение индивидов, социальных групп, всего общества к существующему и желаемому праву, к правовым явлениям, к поведению людей в сфере права. То есть это субъективное восприятие правовых явлений людьми.
Правосознание(в узком смысле)– это совокупность чувств, эмоций, взглядов и иного, в которых выражается отношение людей к действующему, желаемому и предполагаемому праву и иным явлениям правовой действительности.
Структура права — это строение права, выступающее как единство устойчивых его элементов, частей.
Структура правосознания состоит из двух элементов:
-Идеологии - система правовых идей, взглядов, теорий. Особенность правосознания в том, что оно отражает право во всех его состояниях в проявлениях, что и отличается от других видов идеологии.
-Психологии-чувства, эмоции, переживания связанные с восприятием права и всех производных от него явлений. Психологические моменты пронизывают весь процесс реализации права, механизм правового регулирования, юр. практику. Субъекты права-люди, им свойственны все психологические состояния.
- Индивидуальные знания о праве (уровень знаний каждой отдельной личности): уровень учёного-правоведа, неспециалиста и т. д.
- Личностные ценности индивида (личный опыт и система убеждений, опираясь на которые человек оценивает правовые явления).
- Субъективная воля индивида — способность человека на основании знаний и чувств принимать решение, определяющее правомерность или неправомерность его поведения.
Первый элемент — информационный. Это наличие в сознании того или иного объема информации о законе.
Второй элемент — оценочный. Получив информацию о нормативном акте, человек как-то к нему относится, как-то его оценивает, сопоставляет с собственными ценностями.
Третий — волевой. Узнав о законе и оценив его, человек решает, что он будет делать в условиях, предусмотренных законом. Использовать закон или нет.
В содержание правосознания входят четыре основных вида оценочных отношений:
· к праву и законодательству (его принципам, нормам, институтам);
· к правовому поведению окружающих и к объектам деятельности (преступности, преступлениям, преступникам);
· к правоохранительным органам (прокуратуре, адвокатуре, суду, юстиции, органам внутренних дел, их деятельности);
· к своему правовому поведению (самооценка).
Будучи непосредственным источником права, правосознание находит свое выражение в правовых актах, оказывает воздействие на сам процесс и результаты правотворчества. В соответствии с содержанием правового сознания вырабатывается содержание и форма юридических актов, определяются структурные особенности отдельных норм права и правового акта в целом. Правовые нормы, в свою очередь, оказывают воздействие на развитие правового сознания граждан, формирование правильных представлений о правовых принципах и нормах, правовых отношениях, ответственности. Их активная роль проявляется по отношению человека к общественному, так и к индивидуальному правосознанию, политическому и др. видам сознания граждан. Воздействие права на общественное сознание выражается в том, что правовые подзаконные акты придают обязательное значение тем правовым и политическим взглядам и представлениями, которые зародились в общественном сознании, но еще не стали в нем господствующими.
Виды и уровни правосознания.
Крамер Я.
Правосознание— это одна из форм общественного сознания, представляющая собой систему правовых взглядов, теорий, идей, представлений, убеждений, оценок, настроений, чувств, в которых выражается отношение индивидов, социальных групп, всего общества к существующему и желаемому праву, к правовым явлениям, к поведению людей в сфере права. То есть это субъективное восприятие правовых явлений людьми.
Виды правосознания
Индивидуальное правосознание — личное отношение человека к праву (отражает взгляды и убеждения конкретно взятого индивида). Уровень правосознания в данном случае определяется способностями и возможностями индивида.
Групповое — отношение к праву различных мелких социальных групп и коллективов.
Корпоративное — правосознание представителей различных профессий, социальных групп и слоёв, партийное правосознание.
Массовое — правосознание обширных масс людей.
Общественное — отношение к праву всего общества (сумма накопленных знаний, представлений о праве за все время существования человечества).