Это принципиально новый институт. В ХПК появился в 2004 году, в ГПК такого нет – глава 17 (Особенная часть). До августа 2008 институт был мертвый, он не работал, а Сысуев про него не рассказывал. Но в августе начал активно развиваться с подачи ВХС. Сейчасслишком активно развивается, агитационные листки о его применении появляются с повестками и т.д.
Есть плюсы его и минусы. В принципе эти процессы в мире активно развиваются, существует устойчивая аббревиатура ADR - альтернативные способы разрешения споры. В США масса посреднических центров, что обусловлено дорогим и долгим правосудием. Корни посредничества, медиации исходят из третейского правосудия. И в США эти организации третейские, независимые. Наш законодатель пошёл по пути урегулирования «судебного посредничества» и только сейчас уже начинаются делаться шаги в законопроектной деятельности: в новом проекте ХПК планируется изменить главу ХПК, перенести её в Общую часть, тем самым распространить её на все стадии. В практике надо с судьями соглашаться J . Дальнейшие тенденции: нормы в ХПК, разрабатывается отдельный закон о медиации (о посреднической процедуры), за его основу взят международный документ – типовой закон ЮНСИТРАЛ 2002 – комиссия ООН в сфере международной торговли – О мировой коммерческой согласительной процедуре. По проекту заложена идея, что медиация должна осуществляться не в суде, а специально аттестованными посредниками, которые в суде не работают, но суд может как бы адресовать стороны к этой процедуре. Таким образом, сфера расширяется, но есть ряд затормаживающий явлений: кому-то нравится, кому-то нет. Деятельность требует подготовки посредников ( лиц, владеющих конфликтологией).
А теперь о сущем. Ныне это глава 17 + методические рекомендации по урегулированию экономических споров в порядке посредничества – утв. Президиумом ВХС от 15.04.09 № 24
1. Возможно только в суде первой инстанции.
2. Только тогда, когда возбуждено дело.
3. В ХП посредничество возможна только в подготовительном судебном заседании (По Сысуеву) – этот вывод следует из ряда статей ХПК, прежде всего, из ч.1. ст. 155, из метод.рекоменд. ещё ярче.
4. Возможно только по тем делам, где возможно МС.
5. Возможно только либо по просьбе либо с согласия обеих сторон (либо отдельное ходатайство либо совместное. Сейчас в суде даже спецбланки есть)
6. Руководит посредничеством посредник, назначаемый судом из числа должностных лиц суда. В каждом суде есть список посредников, в основном это специалисты отделов и управлений (надзора, судебной практики – что-то выше секретаря, но ниже судьи).
7. Функции посредника – в том, чтобы помирить стороны и подсказать выходы. Для этого проводятся совместные переговоры, встречи у посредника, телефонные переговоры, отдельные встречи с каждой из сторон.
Основными принципами, в соответствии с которыми организуется процедура посредничества в хозяйственных судах, являются принципы добровольности, равноправия сторон, беспристрастности (нейтральности) посредника, конфиденциальности, сотрудничества сторон. Кроме того в Методических рекомендациях есть и последовательность переговоров:
20.4. Процедура посредничества проходит в форме переговоров и включает в себя следующие стадии:
- открытие процедуры (вступительное слово посредника);
- представление сторон (исследование обстоятельств спора и интересов сторон);
- дискуссия сторон по выработке вопросов для обсуждения;
- индивидуальная беседа посредника с представителями каждой из сторон;
- выработка предложений по урегулированию спора;
- завершение процедуры посредничества.
При посредничестве производство по делу приостанавливается (ст. 145). Срок – 1 месяц, есть версия у судей, что можно продлить.
Посредничество завершается соглашением об урегулировании спора в порядке посредничества (ст. 157) либо безрезультатно и возобновляется производство по делу и дело рассматривается. Соглашение об урегулировании споров несколько более широкое понятие нежели МС. МС – вид посредничества. Ч. 1. Ст. 157 – если урегулирование спора хозяйственным судом в порядке посредничества привело к достижению договоренности между истцом и ответчиком о разрешении этого спора без судебного разбирательства, стороны могут заключить соглашение о (об):
отказе истца от иска в целом или его части;
признании ответчиком иска в целом или его части;
заключении между сторонами нового договора и отзыве истцом искового заявления (выход из классического подхода);
заключении между сторонами мирового соглашения в порядке, установленном главой 10 настоящего Кодекса.
В ППВХС № 15 даны и определенные разъяснения по вопросам урегулирования споров в порядке посредничества. Утверждается, исполняется, пишется также как и МС, тупо меняется название. Но! Если заключен новый договор и он не исполняется, то в порядке нового иска. МС и П-во практически исключает кассационное и апелляционное обжалование, устанавливается стабильность правоотношения. По закону о государственной пошлине, если сторонами заключено мировое соглашение, то истцу из бюджета возвращается 25% уплаченной госпошлины, а если в порядке посредничества, то 50 %, тем самым (п.п. 2.1.4. п.2. ст. 12 Закона сейчас не действует, но есть в Налоговом кодексе). Если стороны уйдут в посредничество и пошлина 5 млн, то разговор будет о 2,5 млн.
Особенная часть
Возбуждение производства по делу.
Понятие и значение этой стадии
Стадия – совокупность правоотношений и действий, направленных на достижение определенной цели. ВПпД – совокупность правоотношений и действий суда и участников процесса, целью которых является начало процесса, проверка наличия у лица права на обращение в суд и соблюдение этим лицом порядка реализации этого права. Ошибки в незаконном не возбуждении дела при отсутствии реальных предпосылок на это. Любые нарушения выражаются в данной стадии в ущемлении доступа к правосудию. Ст. 60 Конституции – права на судебную защиту, одним из его составляющих – право на обращение в суд и этом праву корреспондирует обязанность суда, закрепленная в ч.2. ст. 161, Хозяйственный суд обязан принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Кодексом. Несмотря на универсальность ст. 60 Конституции, для обращения в суд необходимо иметь наличие юридических фактов – правосубъектность. Право на предъявление иска – право на судебный процесс, субъективное право стороны, право на правосудие в процессуальном смысле независимо от процессуальной обоснованности требования. Иными словами, правосубъектное лицо имеет возможность предъявить в суд ЛЮБОЕ требование, выполнить процессуальные формальности и суд обязан это требование принять к производству в силу ч.2. ст. 161. Материально-правовой вопрос иска решается на более поздних стадиях.
Предпосылки права на предъявление иска - обстоятельства процессуально-правового характера, с которым закон связывает наличие у лица права на предъявление иска. Если эти предпосылки имеются, значит дело должно быть возбуждено, если предпосылки отсутствуют, то тогда дело не может быть возбуждено и развиваться. В ХПК ст. 164, ст. 149 в доктрине формулируются от обратного:
1. правоспособность
2. Подведомственность
3. Отсутствие постановления суда по тождественному спору
4. И др.
Но одного наличия у лица права на предъявление иска мало. Ч. 1. Ст. 6 говорит ещё и о «порядке» и ст. 161 также на это указывает – условия реализации права на обращение в суд. Их круг выводят от обратного, но они имеют обратимый характер (ст.ст.162, 163).
Порядок предъявления иска
В ХП процесс инициируется только истцом путем подачи искового заявления. Обязательные требования к ИЗ закреплены в ст.159, а требование к документам к ИЗ – ст. 159-160
В исковом заявлении должны быть указаны:
наименование хозяйственного суда, в который подается исковое заявление;
полные имена (наименования) лиц, участвующих в деле, их почтовые адреса, банковские реквизиты;
цена иска, если иск подлежит оценке;
обстоятельства, на которых основаны исковые требования;
доказательства, подтверждающие основания исковых требований;
расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;
требования истца со ссылкой на акты законодательства, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них;
сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора, если это установлено законодательными актами для данной категории споров или договором;
перечень прилагаемых к исковому заявлению документов.
В будущем может быть подача иска осуществлена через инет. Пока что это письменный документ, в ХП требования более профессионализированы. Требования можно разделить на 4 части (доктрина):
1. Вводная (шапка, до слова «исковое заявление») – суд, наименование сторон, реквизиты. Несоблюдение требований – ст. 162. Если истец банковских реквизитов не знает, то надо указать что сведений о банковских реквизитах он не имеет.
2. Описательная часть – указания на факты, обстоятельства, на которых основаны исковые требования, ссылки на доказательства и (ВНИМАНИЕ!!!! НЕТ В ГПП) ссылки на законодательство, на которых основаны исковые требования. Правовая квалификация может быть неподробной и т.д. Формально говоря, достаточно ссылки на 290 ГК.
3. Резолютивная (просительная) – точное указание исковых требований (должны быть абсолютно конкретизированы – сумма ,объект и т.д.). Кроме того, должен содержатся расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы. Если он сложный ,то его нужно выносить в приложение (отдельную таблицу), но оно также должно быть подписано, причем тем же лицом, имеющим полномочия на подписание искового заявления.
4. Заключительная (перечень приложений), дополнительные необходимые требования (например, обязательного досудебного порядка, ), подпись истца или представителя. Подписано собственноручно истцом (ф.л., от имени ЮЛ - органом). Если исковое заявление подписано руководителем (ППрезидиумаВХС от 29.06.01 № 15 О практике применения положений Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь по вопросам обеспечения иска, возврата искового заявления и извещения сторон в порядке подготовки дела к судебному разбирательству). П. 2. Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь обращает внимание на то, что не является основанием для возврата искового заявления отсутствие лиц, подающих исковое заявление (руководителей юридического лица, исполняющих обязанности руководителя), дополнительных документов, подтверждающих их полномочия.
Если по уставу кроме руководителя право действовать от имени ЮЛ имеет другое лицо, то надо выписку, копию устава приложить к документам. Все, кроме руководителя – представители. Все остальные – при доверенности. Похерц, что это заместитель руководителя, бухгалтер, юрисконсульт – надо доверенность, причем прямо предусматривать в доверенность. Достаточно копии и выделить желательно маркером. Расшифровка подписи должна соответствовать действительности – указывать именно того, кто подписал физически. В некоторых организациях практикуют указывать имя руководителя, а подписывает, к примеру заместитель – так нельзя. Нельзя никаких факсимильных оттисков!!!!!!!
Требования к приложению – ст. 159, ст. 160
Статья 160. Документы, прилагаемые к исковому заявлению (заявлению)
К исковому заявлению прилагаются копии искового заявления в количестве экземпляров, равном числу ответчиков, а также документы, подтверждающие:
уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере;
соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, если это установлено законодательными актами для данной категории споров или договором;
обстоятельства, на которых основаны исковые требования. Это доказательства. Возникает вопрос, насколько их объем должен быть полон. ППВХС № 16 30.11.2006 N 16 п. 9 Хозяйственный суд не вправе оставить исковое заявление (заявление) без движения по основаниям неполноты приложенных доказательств (за исключением доказательств, подтверждающих основания требований), ненадлежащей формы представленных доказательств, иным аналогичным основаниям, так как надлежащие доказательства могут быть представлены лицами, участвующими в деле, или истребованы хозяйственным судом.
государственную регистрацию в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, а для истцов, находящихся за пределами Республики Беларусь, - документы, подтверждающие их юридический статус;