Коммандитные общества

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ УКРАИНЫ
КИЕВСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ
КРЫМСКИЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ
Реферат
по курсу «Финансовая деятельность субъектов хозяйствования» на тему: «Особенности деятельности коммандитных обществ».
Выполнила студентка финансово- учетного факультета специальности
«Финансы» группы Ф-41-99
Левшук Наталья
Симферополь 2003
Коммандитным обществом признается общество, в котором вместе с одним или более участников, осуществляющих от имени общества предпринимательскую деятельность и несущих ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом, есть один или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имуществе общества (вкладчиков). Если в коммандитном обществе участвуют два или более участников с полной ответственностью, они несут солидарную ответственность по долгам общества. Коммандитное общество, также как и полное, по своим правовым характеристикам может быть отнесено к персональным объединениям. Особенностью коммандитного общества, отличающей его от полного общества, является наличие в нем двух различающихся по своему правовому статусу категорий участников – полных участников (комплементариев) и вкладчиков (коммандистов). На полных участников возлагаются обязанности по управлению обществом, ведению от его имени предпринимательской деятельности, они несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам общества. Функции вкладчиков ограничиваются предоставлением обществу определенного капитала в обмен на участие в прибыли общества. Возникает коммандитное общество в тех случаях, когда полные участники не в состоянии собственными усилиями сформировать необходимый для деятельности общества капитал. Для аккумулирования такого капитала в состав общества допускаются вкладчики, однако без права управления обществом. Отношения между обществом и вкладчиками имеют не кредитный, а инвестиционный характер, что является более выгодным для общества (вкладчики не вмешиваются в его деятельность, доходы с капитала выплачиваются вкладчикам лишь при наличии прибыли у общества, капитал вкладывается на неограниченный срок). Для коммандитного общества характерны следующие правовые признаки: 1) наличие двух категорий участников: вкладчиков и полных участников (хотя бы по одному каждой категории), правовой статус которых существенно различается; 2) уставный фонд в коммандитном обществе не формируется, вклады участников составляют складочный капитал, размер и порядок формирования которого определяется самими участниками. При этом совокупная доля вкладчиков не может составлять более 50% капитала общества, к моменту регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен внести не менее 25 % своего взноса; 3) коммандитное общество не имеет органов управления - в отношениях с третьими лицами общество представляют его участники с полной ответственностью; 4) действует на основании учредительного договора, содержание которого определяется ст. 76 Закона «О хозяйственных обществах». Учредительный договор является единственным документом, на основании которого создается и действует коммандитное общество. Учредительный договор составляется в письменной форме, а если в составе участников есть физические лица, то их подпись на договоре должна быть нотариально удостоверена. Учредительный договор помимо сведений, указанных в ст. 4 Закона «О хозяйственных обществах» (сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, наименование и местонахождение), должен включать сведения о: 1) размере складочного капитала общества; 2) размере, составе и порядке внесения вкладов каждым из участников с полной ответственностью; 3) размере доли каждого из участников с полной ответственностью (определяется отношением размера вклада участника к общей величине складочного капитала; доля может быть выражена дробным числом или в процентах); 4) совокупном размере долей вкладчиков в капитале общества; размере, составе и порядке внесения ими вкладов; 5) ответственности участников за несвоевременное внесение вклада; 6) форме участия участников с полной ответственностью в делах общества (должен быть урегулирован порядок управления деятельностью общества и ведения предпринимательской деятельности от имени общества); 7) субсидиарной, солидарной и неограниченной имущественной ответственности участников с полной ответственностью по обязательствам общества; 8) правах, обязанностях и ответственности вкладчиков (с учетом положений статей 79 - 82 Закона «О хозяйственных обществах»); 9) порядке распределения прибыли или убытков коммандитного общества (данный порядок не определяется действующим законодательством) - по общему правилу прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале; иной порядок распределения (основанный на равном распределении прибыли/ убытков или с учетом личного вклада каждого участника в деятельность общества) может быть предусмотрен в учредительном договоре или отдельном соглашении участников; не допускается устранение кого-либо из участников от участия в распределении прибыли или убытков. 10) дополнительных основаниях прекращения деятельности коммандитного общества (с учетом требований ст. 83 Закона «О хозяйственных обществах»). Во многих современных государствах действует принцип анонимности личности вкладчиков, который и является главным стимулом для их вступления в общество. Законодательством Украины данный вопрос регулируется противоречиво, что приводит к нераспространенности коммандитного общества как формы ведения совместной предпринимательской деятельности. Так, в части второй статьи 76 закрепляется, что в учредительном договоре о коммандитном обществе в отношении вкладчиков указываются только совокупный размер их долей в имуществе общества, а также размер, состав и порядок внесения ими вкладов. Следует ли понимать данное положение как исключающее требование ст. 4 Закона «О хозяйственных обществах» указывать в учредительных документах состав участников общества, и если да, то каким документом должно подтверждаться участие вкладчиков в обществе? Действующее законодательство пока не содержит средств для разрешения данных вопросов. За рубежом правоотношения между участниками с полной ответственностью и вкладчиками в коммандитном обществе часто оформляются следующим образом. В учредительном договоре определяется лишь совокупный размер доли вкладчиков в капитале общества, а сведения о персональном составе вкладчиков не указываются. Подписывается учредительный договор только участниками с полной ответственностью. Параллельно с учредительным договором заключается договор об участии в коммандитном обществе, который подписывается как участниками с полной ответственностью, так и вкладчиками. Этот договор не подлежит государственной регистрации, имеет конфиденциальный характер и определяет персональный состав вкладчиков коммандитного общества, размер, состав и порядок внесения каждым из них вклада. Может использоваться и иная схема, по которой договор об участии в коммандитном обществе заключается полными участниками с каждым вкладчиком отдельно. Такой подход облегчает порядок внесения в документы изменений, связанных с движением вкладчиков (выходом, вступлением, исключением вкладчика, уступкой доли, правопреемством и наследованием и пр.) Такой подход не является единственным, используемым для обеспечения анонимности вкладчиков В некоторых странах учредительный договор имеет конфиденциальный характер, а органам публичной власти и иным заинтересованным лицам предъявляется выписка из данного договора, не содержащая сведений о личности вкладчиков Принцип анонимности воплощается и в существовании акционерной коммандиты (коммандитное общество с акциями), которая известна законодательству многих стран (ФРГ, Франция, Италия, Испания и др ). В данной разновидности коммандитного общества сумма капитала, которая подлежит внесению вкладчиками, разбивается на акции, распространяющиеся затем среди вкладчиков. Коммандитное общество создается и функционирует на тех же принципах, что и полное. Поэтому законодатель вместо разработки специальных норм, регулирующих вопросы деятельности коммандитного общества, подчиняет его нормам, определяющим правовой статус полного общества (с некоторыми исключениями). Нормы, содержащиеся в статьях 67 - 74 Закона «О хозяйственных обществах», должны применяться с учетом положений, содержащихся в статьях 78-83 данного Закона. Последние отражают особенности правого положения вкладчиков в коммандитном обществе. Исходя из данного правила, статьи 69, 71, 72, 73 Закона «О хозяйственных обществах» применяются в равной степени и к участникам с полной ответственностью, и к вкладчикам. Статьи 68, 70, 74 в отношении вкладчиков не действуют (они исключаются положениями статей 79 - 82). Если участников с полной ответственностью в коммандитном обществе несколько, то они образуют подобие полного общества внутри коммандитного и их совместная деятельность регулируется нормами, рассчитанными на применение к участникам полного общества. Вкладчик может вступить в коммандитное общество посредством внесения денежных или материальных вкладов. Данная норма является специальной по отношению к норме, закрепленной в ч. 1 ст. 13 Закона «О хозяйственных обществах». По общему правилу, закрепленному в ч. 1 ст. 13, вкладами участников общества могут быть здания, сооружения, оборудование и иные материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой, другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием, иные имущественные права (в том числе и на интеллектуальную собственность), денежные средства, в том числе и в иностранной валюте. Вкладчики же могут вступить в общество только путем внесения денежных или материальных вкладов. На участников с полной ответственностью данные, ограничения не распространяются. Объясняется такой неодинаковый подход различными функциями полных участников и вкладчиков в отношении общества. Вкладчики не занимаются управлением обществом, не ведут предпринимательской деятельности от его имени, их основная задача - предоставить обществу необходимые финансовые или материальные ресурсы. Вкладчик должен подтвердить серьезность своих намерений и наличие у него необходимого имущества или денежных средств. Поэтому законом установлено, что до момента регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен внести не менее 25 % своего вклада (ч. 3 ст. 80 Закона «О хозяйственных обществах»), к участникам с полной ответственностью такое требование не предъявляется. Права вкладчиков существенно отличаются от обычного объема корпоративных прав участников, закрепленного в ст. 10 Закона «О хозяйственных обществах». Вкладчики не имеют права участвовать в управлении обществом или ведении дел от имени общества. В исключительных случаях участники с полной ответственностью могут поручить вкладчику выполнение отдельных действий от имени общества. Такой вкладчик действует от имени коммандитного общества на основании надлежащим образом оформленного договора поручения и согласно ему. Если же вкладчик заключает соглашение от имени и в интересах общества без соответствующих полномочий, то он либо приравнивается к полному участнику в отношении данной сделки, либо несет самостоятельно ответственность по заключенному соглашению всем своим имуществом. Таким образом, вкладчики могут действовать только как договорные представители на основании доверенности, выданной обществом. Однако последствия действия вкладчиков без доверенности регулируются не нормами ГК Украины о представительстве, а специальными нормами Закона «О хозяйственных обществах» (ст. 82). Вкладчики имеют право на получение части прибыли общества соразмерно внесенному ими вкладу, но они не участвуют в решении вопроса о порядке распределения прибыли коммандитного общества. Полные участники сами определяют долю прибыли подлежащей распределению среди всех участников коммандитного общества. Вкладчики имеют право на получение информации о деятельности общества: годовых отчетов и балансов, документов подтверждающих правильность их составления. Вкладчики имеют право уступить свою долю иному вкладчику, полному участнику или третьему лицу с согласия всех остальных участников. Полный участник в случае приобретения доли вкладчика сохраняет свой статус и не становится одновременно вкладчиком. При этом размер совокупной доли вкладчиков, отраженный в учредительном договоре, уменьшается (за счет увеличения доли участника с полной ответственностью). Вкладчик может выйти из общества с соблюдением требований ст. 71 Закона «О хозяйственных обществах». Вкладчики наделены правом первоочередного возврата вклада (перед участниками с полной ответственностью) в случае ликвидации общества. Основной обязанностью вкладчиков является внесение вкладов и дополнительных взносов в капитал коммандитного общества в порядке и размере, предусмотренных учредительным договором. Решение о внесении дополнительных взносов может оформляться отдельным договором, подписанном всеми участниками. Дополнительные взносы не влияют на величину капитала коммандитного общества и размер долей его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором, а потому сведения об их внесении могут не отражаться в учредительном договоре. Вкладчики не обязаны участвовать в управлении обществом и ведении его дел. С согласия вкладчика ему может быть поручено выполнение отдельных действий от имени общества. Вкладчики не должны препятствовать действиям участников с полной ответственностью по управлению делами коммандитного общества. Вкладчики обязаны соблюдать положения учредительного договора и иных соглашений, заключенных всеми участниками коммандитного общества. Вкладчики обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей или препятствования достижению целей общества вкладчик может быть исключен из коммандитного общества в порядке, предусмотренном учредительными документами. Управление коммандитным обществом и осуществление предпринимательской деятельности от его имени возлагается законом исключительно на участников с полной ответственностью. Порядок управления и ведения дел в коммандитном обществе определяется учредительным договором с учетом положений ст. 68 Закона «О хозяйственных обществах». В учредительном договоре обязательно должен быть определен порядок принятия участниками решений по вопросам деятельности общества. Исходя из положений комментируемой статьи, вкладчики не имеют права участвовать в решении вопросов управления коммандитным обществам. В то же время, решение таких вопросов может быть связано с необходимостью внесения изменений в учредительный договор. Поскольку действующее законодательство Украины не освобождает вкладчиков от подписания учредительного договора, то они не могут быть устранены в полной степени от функции управления обществом. Данная коллизия может быть разрешена только путем внесения изменений в Закон «О хозяйственных обществах» в отношении порядка подписания учредительного договора участниками коммандитного общества. Порядок ведения дел в коммандитном обществе (осуществления предпринимательской деятельности от имени общества, представительства в отношениях с третьими лицами) должен быть подробно урегулирован учредительным договором. Ведение дел в коммандитном обществе может осуществляться различными способами: 1) всеми участниками с полной ответственностью; 2) несколькими из них; 3) одним из участников; 4) единственным участником с полной ответственностью. Если несколько участников с полной ответственностью ведут дела общества, то каждый из них может представлять общество самостоятельно. В учредительном договоре может быть закреплено положение о необходимости действовать сообща (во всех случаях или лишь в отношении определенных действий или сделок). В таком случае для совершения действия или сделки необходимо согласие всех участников с полной ответственностью. Если дела ведутся не всеми участниками с полной ответственностью, а одним или несколькими из них, то объем полномочий участников, которым поручено ведение дел, оформляется договором поручения, подписанным остальными участниками с полной ответственностью. Полномочия участника с полной ответственностью на ведение дел общества прекращаются в связи с: прекращением деятельности самого общества; отказом участника от поручения; отменой поручения по требованию хотя бы одного из остальных участников с полной ответственностью. В соответствии с ч. 1 ст. 75 Закона «О хозяйственных обществах», ответственность вкладчиков по обязательствам коммандитного общества ограничивается их вкладом в имуществе общества. Это означает, что после полного внесения вклада в размере, определенном учредительным договором, вкладчик не может быть привлечен к непосредственной имущественной ответственности по долгам общества. Характер ответственности вкладчика по обязательствам коммандитного общества может измениться в случае заключения им сделки от имени и в интересах общества без соответствующих полномочий. Если сделка, заключенная при подобных условиях, впоследствии была одобрена обществом (единогласным решением участников с полной ответственностью), то вкладчик несет ответственность по ней всем своим имуществом солидарно с остальными участниками с полной ответственностью. То есть, ответственность участника становиться полной, но она разделяется между ним и участниками с полной ответственностью коммандитного общества (в отношении конкретного обязательства вкладчик получает статус полного участника). Если одобрение общества не будет получено, вкладчик отвечает перед третьими лицами самостоятельно всем своим имуществом. Законом не определяется, является ли сделка, заключенная вкладчиком без соответствующих полномочий и не получившая одобрения общества, действительной. В данной ситуации должен применяться тот же принцип, что и в отношении иных хозяйственных обществ - акционерного или общества с ограниченной ответственностью. Сделка, заключенная вкладчиком без соответствующих полномочий, может быть признана недействительной только в том случае, если общество докажет, что третье лицо на момент заключения сделки знало или должно было знать об отсутствии у вкладчика права действовать от имени общества. В части первой статьи 83 устанавливается дополнительное основание прекращения деятельности коммандитного общества - выход из его состава всех участников с полной ответственностью. Данная норма является императивной, законом не допускается преобразование коммандитного общества в иной вид общества после выхода всех участников с полной ответственностью. Если оставшиеся участники намерены продолжать совместную деятельность, они обязаны осуществить ликвидацию коммандитного общества в предусмотренном законом порядке, а затем создать новое хозяйственное общество в иной организационно-правовой форме. Затрат, связанных с ликвидацией общества, можно избежать, если до выхода всех участников с полной ответственностью осуществить преобразование коммандитного общества в иной вид хозяйственного общества. В случае такого преобразования проводится перерегистрация общества в установленном законом порядке. После перерегистрации бывшие участники с полной ответственностью могут выйти из общества и это не повлечет его ликвидации. Кроме этого возможен вариант, когда кто-либо из вкладчиков изменяет свой правовой статус в обществе и становится участником с полной ответственностью (в некоторых случаях это может повлечь изменение наименования коммандитного общества и, как следствие, необходимость его перерегистрации). В случае выхода из коммандитного общества всех вкладчиков общество либо ликвидируется, либо преобразуется в полное общество. Участники коммандитного общества вносят изменения в учредительный договор, связанные с преобразованием, и подают необходимые документы в орган государственной регистрации для проведения перерегистрации общества в установленном законом порядке. Часть третья настоящей статьи закрепляет особенности проведения ликвидационной процедуры в отношении коммандитного общества. Законом установлен следующий порядок распределения имущества, оставшегося после расчетов со всеми кредиторами общества при его ликвидации. В первую очередь из оставшегося у общества имущества вкладчикам возвращаются их вклады в размере, зафиксированном в учредительном договоре. В случае недостаточности средств общества для полного возврата вкладчикам их вкладов имеющиеся средства распределяются между вкладчиками в соответствии с их долей в капитале общества. Вкладчики не могут требовать от полных участников вернуть им недостающие суммы вкладов. Оставшееся имущество распределяется между участниками с полной ответственностью в порядке и на условиях, предусмотренных ст. 21 Закона «О хозяйственных обществах» и учредительным договором. Обычно имущество распределяется между участниками с полной ответственностью в соответствии с размерами их долей в капитале общества.
Список литературы: 1. Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19.09.1991 г. 2. Кибенко Е.Р. Научно-практический комментарий Закона Украины «О хозяйственных обществах».- Х.:фирма «Эспада», 2000. 3. Экономика предприятия. Учебное попсобие для экономических вузов./ Под редакцией проф., д.э.н. Руденко А.И., проф. Швиданенко Г.А./ Издание 2-е, перераб. и доп. – Симферополь: Таврия, 2000.